檢察日報：依托組織信鴿競賽賭博的應認定為開設賭場罪

●吸引他人投注錢財、贏取獎金，并從中抽頭獲利的，既與信鴿競賽的精神及現(xiàn)行規(guī)定相違背，也不再具有合法性，而涉嫌賭博犯罪。

●實踐中利用信鴿競賽賭博主要表現(xiàn)為依托常規(guī)賽設立名目繁多的附加賽，并要求參與者按照一定規(guī)則進行投注以贏取獎金、獎品，組織者則從投注款中抽頭獲利。

近年來，我國信鴿賽事活動日益經(jīng)濟化、商業(yè)化。隨著信鴿賽事的繁榮發(fā)展，與之相關的賭博、詐騙等違法犯罪活動也逐漸引起社會關注。2021年4月，中國信鴿協(xié)會發(fā)布《整治信鴿行業(yè)涉賭、逃稅現(xiàn)象管理規(guī)定》，要求各地清理、整治違反信鴿賽事活動管理辦法組織或參加不規(guī)范的賽事活動，以及在信鴿賽事活動之外另行組織以賽事成績定輸贏的收費、發(fā)獎活動。

據(jù)筆者了解，遼寧、江蘇等多地都有類似的案例，筆者也曾辦理過此類案件。2019年1月至11月，畢某雇用孟某、馬某為工作人員，以某賽鴿俱樂部名義組織280余人參加“金翼杯”特比環(huán)信鴿競賽，比賽設有以信鴿競翔成績?yōu)榘l(fā)獎依據(jù)的“單關大獎賽”“團體大獎賽”等項目。參賽者除繳納每場比賽的足環(huán)費外，還必須投注金翼（每羽100元），也可以對“聚寶盆”“明插暗插”“汽車大獎賽”等進行投注，取獎規(guī)則主要有“十一選一”（意為十一羽鴿子取一羽最快的獲獎）、“二十二選一”，畢某從收取的足環(huán)費和投注款中抽成10%。

對于依托組織信鴿競賽設置以競翔成績?yōu)橐罁?jù)的收費、發(fā)獎活動并接受投注、從中抽頭獲利的行為應當如何認定，筆者認為，應當從信鴿競賽的價值追求、核心特征，競技規(guī)則的設置，組織越界行為與賭博違法犯罪的界限等角度進行分析。

第一，信鴿競賽屬于社會體育范疇，應當遵循既定的競技規(guī)則，擅自設置規(guī)則、接受投注并從中漁利的已超出合法的競賽范圍。
2004年中國信鴿協(xié)會發(fā)布的《信鴿活動管理辦法實施細則》第三條規(guī)定，“信鴿運動是國家體育總局正式批準開展的體育項目，屬社會體育范疇�！薄缎砒澔顒庸芾磙k法》《中國信鴿競賽規(guī)則》《中國信鴿公棚競賽管理規(guī)定》等也從不同層面對信鴿競賽作出規(guī)范。應當說，上述規(guī)定明確了信鴿競賽活動的合法性。

目前，我國信鴿競賽主要分為三類：第一類是競翔賽，即通過比較飛行速度排列名次的賽事；第二類是評比賽，即將競翔成績按照一定標準換算成得分，或由裁判員按照一定標準評分，以得分多少排列名次的賽事；第三類是特殊賽事，即以特殊形式進行的并符合特定要求的其他賽事，包括公棚賽、寄養(yǎng)賽、團體賽和排名賽。上述規(guī)范性文件對于信鴿競賽的組織形式、參賽資格、競賽項目、競賽方法、參賽費用及所設獎項、獎勵方法等作出了較為詳盡的規(guī)定，如果脫離上述規(guī)范組織超范圍的賽事或者在正常賽事之外另行設置規(guī)則，吸引他人投注錢財、贏取獎金，并從中抽頭獲利的，既與信鴿競賽的精神及現(xiàn)行規(guī)定相違背，也不再具有合法性，而涉嫌賭博犯罪。

第二，賭博犯罪以營利為目的，具有強烈的射幸性，而信鴿競賽的核心特征為“競技性”。
賭博與競技具有天然的親近性。在我國歷史上，賽馬、斗雞、斗蟋蟀等都曾成為賭博的對象，只不過國家出于文化傳統(tǒng)、民間習俗、社會經(jīng)濟效益等方面的綜合考量，將一些具備競技特征與經(jīng)濟功能的動物比賽活動合法化，并且制定了完備的制度加以管理。但是，我們也應當清楚地看到賭博犯罪與信鴿競賽之間存在本質(zhì)區(qū)別：

首先，目的不同。賭博犯罪要求以營利為目的，即行為人是為了贏取錢財而非消遣、娛樂；信鴿競賽或者說包括賽鴿在內(nèi)的動物競技運動的核心是“競技”，即通過設置一定的規(guī)則，組織不同形式的比賽，最大限度地發(fā)掘、展現(xiàn)動物個體自身的生理潛能和體能極限，其所追求的是現(xiàn)代社會時尚、高雅、文明、健康的生活方式，獎金、獎品只不過是附隨產(chǎn)物，是為了增加這一運動的吸引力、擴大其影響力，而非所追求的最終目的。

其次，參與主體不同。賭博具有開放性，其面向的是不特定的對象，凡是意圖通過偶然的輸贏來贏取錢財?shù)娜硕伎赡軈⑴c進來；而信鴿競賽僅面向信鴿協(xié)會的會員，而且每個人只能為隸屬于自己的信鴿報名參賽。

再次，獎金來源不同。賭博犯罪中賭資來源于參賭人員的投注，投注數(shù)額、賭資以及輸贏的錢財數(shù)額一般是不確定的；而信鴿競賽的獎金來自于參賽費（如足環(huán)費、報名費等）、獲獎賽鴿拍賣金等，參賽費及獎金均是固定的�？赡苡腥藢Ξ斍靶砒澑傎惖母哳~獎金產(chǎn)生懷疑，認為高額獎金即涉嫌賭博，然而，從《中國信鴿協(xié)會公棚競賽獎金數(shù)額設定標準》的規(guī)定來看，高額獎金是與參賽鴿羽數(shù)、參賽費用、錄取名次等成正比的，并不是說只要有高額獎金就涉嫌賭博。

最后，獲勝依據(jù)不同。賭博是一種射幸行為，能否獲勝主要取決于偶然因素，與參與者的主觀因素、客觀投入等沒有必然的聯(lián)系；信鴿競賽則符合“以勞動或其他合法行為取得財產(chǎn)”這一國民健全的經(jīng)濟生活方式與秩序，在各類正規(guī)競翔賽、公棚賽中，要想獲勝必須投入大量財物、精力進行幼鴿的選種、飼養(yǎng)、訓練，并學習各種技能及知識。因此，信鴿競賽不具有投機性、射幸性，輸贏與投入基本成正比。

第三，實踐中，依托組織信鴿競賽賭博的基本樣態(tài)為設置投注項目及規(guī)則，在審查認定時要把握“組織特征”準確界分賭博罪與開設賭場罪。
經(jīng)梳理發(fā)現(xiàn)，實踐中利用信鴿競賽賭博主要表現(xiàn)為依托常規(guī)賽設立名目繁多的附加賽，并要求參與者按照一定規(guī)則進行投注以贏取獎金、獎品，組織者則從投注款中抽頭獲利。在競賽項目上，一般有名人爭霸賽、特比賽、汽車特比賽、幸運鴿賽等；在投注規(guī)則及獎勵方法上，組織者一般要求參賽者必須投注固定項目，還可以選投一些特殊項目，注數(shù)上不封頂，按照比例取名次，按照所押注金額的數(shù)倍兌付獎金。而無論參賽者投注多少，組織者都會固定地從投注款中抽成10%。

對于利用組織信鴿競賽實施賭博行為的定性，實踐中往往存在賭博罪與開設賭場罪的爭論，應當注意把握二者的關鍵區(qū)別：雖然二者都以營利為目的，在客觀方面存在一定的重合，但是開設賭場具有明顯的組織特征，行為人通過提供場所、設定規(guī)則、明確分工等方式確保賭博運行的長期性、連續(xù)性、穩(wěn)定性；而聚眾賭博雖有一定的“組織性”，但更多表現(xiàn)為偶爾性、臨時起意性、組織行為的不連續(xù)性等，這與開設賭場“組織”的長期性、連續(xù)性、組織行為分工的緊湊性等是不同的。

作者：董軍 何晴
 (作者單位：北京市順義區(qū)人民檢察院)