[文明養(yǎng)鴿] 信鴿飼養(yǎng)案件的法律問題及對策

    會員因飼養(yǎng)信鴿引起的訴訟案件主要分二類，一是以相鄰糾紛為主的民事訴訟案件，二是會員不服房屋土地管理行政機(jī)關(guān)行政行為的行政訴訟案件。由于該二類案件性質(zhì)不一樣，其中涉及的法律問題不一樣，會員應(yīng)當(dāng)采取的法律對策也有所區(qū)別。

    一、民事訴訟案件信鴿飼養(yǎng)涉及的民事訴訟案件主要指相鄰糾紛案件，也有其他案由的案件。相鄰糾紛實(shí)際上是不動產(chǎn)相鄰雙方（會員與鄰居）的權(quán)利沖突問題。會員有依法飼養(yǎng)信鴿的權(quán)利，鄰居有免受污染（信鴿噪音、排泄物）的權(quán)利，如何界定雙方權(quán)利是一個難題，即司法保護(hù)會員的信鴿飼養(yǎng)權(quán)，還是保護(hù)鄰居的免受污染權(quán)？

    權(quán)利沖突一般可以依據(jù)習(xí)慣和法律規(guī)定，通過協(xié)商或者調(diào)解界定；如一方起訴到法院，則由司法機(jī)關(guān)依據(jù)法律和事實(shí)判定。從目前上海市法院司法實(shí)踐傾向來看，對于會員并不利。在會員飼養(yǎng)信鴿影響到鄰居權(quán)利時，法院一般傾向保護(hù)鄰居的免受污染權(quán)。根據(jù)筆者代理的因會員飼養(yǎng)信鴿導(dǎo)致的相鄰糾紛案件，原告往往向法院提供居住區(qū)物業(yè)公司關(guān)于拆除鴿舍違章建筑的通知單向法院起訴，法院審判人員一般持會員有依法飼養(yǎng)信鴿的權(quán)利，但是不得影響鄰居生活的觀點(diǎn)，往往以會員鴿舍屬于違章建筑、信鴿飼養(yǎng)過程中造成環(huán)境衛(wèi)生污染，影響原告生活為由，判決拆除會員鴿舍。

    按照法律規(guī)定和司法實(shí)踐的傾向，有一個問題是關(guān)鍵的法律問題，即會員飼養(yǎng)信鴿是否侵犯了鄰居的相鄰權(quán)？本人認(rèn)為法院調(diào)查的事實(shí)和庭審的辯論也是以此為中心的。對此，鄰居應(yīng)當(dāng)舉證證明會員飼養(yǎng)信鴿侵犯了其權(quán)利，包括提出存在侵權(quán)行為、損害后果和侵權(quán)行為和損害后果之間的因果關(guān)系的證據(jù)，實(shí)踐中鄰居提出會員侵權(quán)事實(shí)的證據(jù)極少，法院審判人員一般會到鴿舍現(xiàn)場查看，以判斷會員所搭建鴿舍和會員所飼養(yǎng)的信鴿對鄰居生活是否有影響，以及影響程度。

    筆者認(rèn)為，目前鄰居支持其訴訟主張的證據(jù)并不充分。會員飼養(yǎng)信鴿侵權(quán)，一般包括搭建鴿舍不當(dāng)影響鄰居和飼養(yǎng)信鴿（訓(xùn)養(yǎng)放飛）影響鄰居兩方面。關(guān)于鴿舍搭建行為，地方法規(guī)、規(guī)章、體育行政管理部門的規(guī)范性文件和協(xié)會行規(guī)已經(jīng)做了規(guī)范，會員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法搭建鴿舍，但是如法院僅憑原告提供的物業(yè)公司違章建筑拆除通知單就認(rèn)定會員侵權(quán)事實(shí)證據(jù)并不充分，因?yàn)榧词锅澤釋儆谶`章建筑，也不一定對鄰居的權(quán)利造成損害，也即鴿舍搭建違章與鄰居權(quán)利損害結(jié)果之間并不一定存在因果關(guān)系；如會員訓(xùn)養(yǎng)放飛信鴿過程中在環(huán)境衛(wèi)生方面影響鄰居的，鄰居作為原告也應(yīng)當(dāng)向法院舉證證明，但是實(shí)踐中原告很少舉證。當(dāng)然，由于所搭建鴿舍和飼養(yǎng)信鴿具體情況不一樣，會員所采取的應(yīng)對措施也應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。

    信鴿飼養(yǎng)中也存在其他類型的民事案件，如鄰居訴信鴿飼養(yǎng)人侵犯人身健康權(quán)等案件，前年在南京，鄰居到法院起訴信鴿飼養(yǎng)人，認(rèn)為被告所飼養(yǎng)信鴿攜帶某種病毒，該病毒影響原告健康權(quán)為由要求被告賠償原告損失。

    二、行政訴訟案件該類案件一般涉及三個法律問題，一是會員有舉證證明該行政行為存在的責(zé)任；二是該行政行為合法性問題（行政部門認(rèn)定事實(shí)是否清楚和是否符合法定的程序）；三是會員對于信鴿損失和其他損失的舉證問題。

    （一）行政行為存在的舉證問題目前鴿舍搭建部位分自有部位（包括住宅陽臺、底樓天井或者整套房產(chǎn)等）和公用部位（多層、高層房屋公用房頂、曬臺或者房屋外墻等部位）二類。

    對于違章搭建的鴿舍，上海市房屋土地行政管理機(jī)關(guān)一般依據(jù)《上海市住宅物業(yè)管理規(guī)定》第四十二條規(guī)定，通過物業(yè)制止、制止無效后上報行政部門、行政部門調(diào)查并作出處理決定、行政部門執(zhí)行或者申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的工作流程，作出拆除違章建筑或者制止搭建鴿舍的行政強(qiáng)制行為。但是該行政行為在執(zhí)行過程中往往造成會員信鴿的傷亡和飛失，損害會員的合法利益。

    會員不服行政機(jī)關(guān)作出的行政行為，依法向法院起訴，應(yīng)當(dāng)首先提供證據(jù)證明行政機(jī)關(guān)對原告作出了行政行為，一般來說，行政機(jī)關(guān)經(jīng)過調(diào)查程序，對當(dāng)事人作出行政行為時，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出具由行政機(jī)關(guān)蓋章的行政處罰決定書或者行政強(qiáng)制執(zhí)行通知書等書面文件（應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人具有行政救濟(jì)權(quán)），這是證明行政行為的最有效證據(jù)。在上海，有的房屋土地管理機(jī)關(guān)認(rèn)為，根據(jù)《上海市住宅物業(yè)管理規(guī)定》第四十二條第二款的規(guī)定，如果搭建的鴿舍屬于正在實(shí)施搭建的違章建筑，行政機(jī)關(guān)有權(quán)現(xiàn)場依法制止，不需要出具書面行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書，如上海市某區(qū)房屋土地管理局下屬房管辦由主任帶隊(duì)，會同城管、環(huán)衛(wèi)等其他部門，在不出具書面決定書的情況下，對會員在房頂上已經(jīng)搭建的鴿舍實(shí)施拆除，造成會員信鴿損失，會員向法院起訴后，因該主任已調(diào)離原崗位，原告極難舉證證明拆除行為由房屋土地行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施。

    （二）行政行為的合法性問題按照行政訴訟法的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)舉證證明自己作出的行政行為合法。包括權(quán)限法定、事實(shí)清楚和程序合法。

    根據(jù)筆者代理的行政訴訟案件來看，行政行為存在合法性問題最多的是不依照行政程序執(zhí)法。行政機(jī)關(guān)依照法定程序執(zhí)法方面的意識較為薄弱，行政執(zhí)法人員行政執(zhí)法時不出具執(zhí)法證件、在調(diào)查階段不告知當(dāng)事人陳述和申辯權(quán)、書面處罰決定書不告知當(dāng)事人享有的行政復(fù)議權(quán)和行政訴訟權(quán)、在拆除鴿舍時沒有給予當(dāng)事人自己拆除的合理期限、行政機(jī)關(guān)拆除鴿舍時不依法登記信鴿并移交當(dāng)事人清點(diǎn)保管等，由于行政機(jī)關(guān)執(zhí)法程序的缺失，往往損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。

    在因行政機(jī)關(guān)拆除鴿舍所致的行政訴訟案件中，行政機(jī)關(guān)一般傾向認(rèn)定鴿舍為正在實(shí)施搭建的違章建筑（這樣行政機(jī)關(guān)拆除時可以不依照相關(guān)法定程序規(guī)定），實(shí)施現(xiàn)場制止的行政行為。但是行政機(jī)關(guān)認(rèn)定的證據(jù)往往不充分，在作出處理決定和實(shí)施拆除時，又不依照行政行為的法定程序，導(dǎo)致當(dāng)事人信鴿的飛失和傷亡，有的會員信鴿損失價值在１００萬元以上。

    （三）信鴿損失和其他損失的舉證問題由于當(dāng)事人主張信鴿損失和其他損失，要求行政機(jī)關(guān)賠償，按照有關(guān)罰款規(guī)定，這應(yīng)當(dāng)由原告舉證證實(shí)。信鴿行家指出，近年來隨著信鴿競賽的市場化和國際化，信鴿價值已經(jīng)大大提高，但是根據(jù)目前信鴿市場交易的特點(diǎn)，由當(dāng)事人舉證信鴿產(chǎn)權(quán)和價值，也有困難的地方，當(dāng)事人一般對信鴿所有權(quán)舉證較難（如信鴿飛失、足環(huán)和環(huán)標(biāo)證很難核對）、信鴿交易沒有書面價值憑證（如發(fā)票、拍賣單據(jù)等）和目前沒有正式的信鴿價值評估機(jī)構(gòu)等三、應(yīng)對對策為了有效預(yù)防糾紛，一方面盡量創(chuàng)造信鴿飼養(yǎng)的良好社會環(huán)境，宣傳飼養(yǎng)信鴿的社會意義，爭取媒體多報道飼養(yǎng)信鴿的正面作用，設(shè)立中立、專業(yè)的信鴿價值評估機(jī)構(gòu)，另一方面會員應(yīng)當(dāng)依法文明養(yǎng)鴿，主動處理好物業(yè)、居委會和相鄰關(guān)系（這也是飼養(yǎng)信鴿付出的社會成本）。

    對于糾紛，建議會員注意以下三個方面：（一）協(xié)商或調(diào)解解決相鄰糾紛會員一般認(rèn)為，自己有會員證可以飼養(yǎng)信鴿，鄰居要求拆除鴿舍的主張沒有依據(jù)。筆者認(rèn)為有會員證飼養(yǎng)信鴿與鄰居以相鄰糾紛為由要求拆除鴿舍是二個不同的問題，這不是反駁鄰居訴訟主張的法定理由，會員有會員證（信鴿有足環(huán)）可以合法飼養(yǎng)信鴿，但飼養(yǎng)信鴿不得影響他人生活，如果飼養(yǎng)信鴿影響了鄰居生活，法院一般支持鄰居的請求。由于訴訟的不確定因素較大，建議會員盡量通過雙方的談判或者通過物業(yè)、居委會的調(diào)解解決相鄰糾紛。

    （二）具有證據(jù)保存意識一般而言，相鄰糾紛是民事訴訟，應(yīng)當(dāng)由鄰居舉證證明會員飼養(yǎng)信鴿過程中對鄰居權(quán)利造成損害，舉證責(zé)任一般由鄰居承擔(dān)；而在行政訴訟中，會員只要證明與自己有利害關(guān)系的行政行為存在，而由行政機(jī)關(guān)向法院舉證證明行政行為的合法性，但在行政賠償主張方面，原告負(fù)舉證責(zé)任。所以，平時要注意證據(jù)的保存（如行政部門送達(dá)的書面文件、要求行政機(jī)關(guān)出具書面處罰決定、相關(guān)發(fā)票和信鴿價值證明方面的證據(jù)等）

    （三）咨詢或者聘請專業(yè)的律師由于信鴿飼養(yǎng)糾紛的談判和訴訟方面，涉及的法律問題較為復(fù)雜（尤其是行政訴訟案件），在行政復(fù)議或者行政訴訟中，僅憑良好的愿望并不能解決問題，咨詢或者聘請專業(yè)的律師參與談判或者訴訟活動，依法維護(hù)自己的權(quán)利，將有效提高合法合理解決問題的可能性。