一份對錯判的上訴狀
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一 份對錯判的上訴狀
—— 高守飛等16人上訴狀
上訴狀
上訴人(一審原告):高守飛,女,漢族,農(nóng)民,1939年x月xx日生,住六枝特區(qū)新華鎮(zhèn),身份證號:5202031939xxxxxxxx。
上訴人(一審原告):帥國琴,女,漢族,農(nóng)民,1964年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031964。
上訴人(一審原告):高八琴,女,漢族,農(nóng)民,1966年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031966xxxxxx。
上訴人(一審原告):方大海,男,漢族,農(nóng)民,1970年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031970xxxxxxxx。
上訴人(一審原告):郭連菊,女,仡佬族,農(nóng)民,1977年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031977xxxxxxxx
上訴人(一審原告):方興安,男,仡佬族,農(nóng)民,1998年9月25日生,住址同上,身份證號:5202031998xxxxxxxxx。
上訴人:胡敏(一審原告),女,漢族,農(nóng)民,1970年x月x日生,住址同上,身份證號:5202031xxxxxxxx。
上訴人(一審原告):方開勇,男,漢族,農(nóng)民,1989年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031xxxxxxx。
上訴人(一審原告):方開俊,男,漢族,農(nóng)民,1994年x月xx日生,住址同上,身份證號:52020319940xxxxxxx。
上訴人(一審原告):方開文,男,漢族,農(nóng)民,1997年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031997xxxxxxxx。
上訴人(一審原告):方開虎,男,漢族,農(nóng)民,1987年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031987xxxxxxxx。
上訴人(一審原告):方大貴,男,漢族,農(nóng)民,1965年x月xx日生,住址同上,身份證號:520203196xxxxxxxxx。
上訴人(一審原告):方開龍,男,漢族,農(nóng)民,1985年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031985。
上訴人(一審原告):方開蘭,女,漢族,農(nóng)民,1989年xx月x日生,住址同上,身份證號:5202031989xxxxx。
上訴人(一審原告):方林,男,漢族,農(nóng)民,1991年x月xx日生,住址同上,身份證號:5202031991xxxxxxxxxx。
上訴人(一審原告):方開慧,女,漢族,農(nóng)民,1989年x月x日生,住址同上,身份證號:5202031989xxxxxxxx。
訴訟代表人:方大海,男,漢族,1970年x月xx日生,住址同上,身份證號碼:5202031970xxxxxxxx,電話:13628xxxxxxxx。
被上訴人(一審被告):張興國,男,漢族,1958年x月xx日生,原興隆村主任,住六枝特區(qū)新華鎮(zhèn)xxxxxx組。
11月12日下午收到判決書。
就原告高守飛等16人與被告張興國排除妨害糾紛一案,因六盤水市六枝特區(qū)人民法院(2019)黔0203民初1412號民事判決書,認(rèn)定事實錯誤,適用法律錯誤,依法提起上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷貴州省六盤水市六枝特區(qū)法院(2019)黔0203民初1412號民事判決書,按《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第(二)項“依法改判”。
2、判決被上訴人停止侵權(quán)、在原壩子砂石廠土地范圍內(nèi),將侵占的方守明承包地“瞌睡地”按其四至(實測2.779畝)于判決生效之日起返還原告。
因張興國從2011年“擴(kuò)建”砂廠前,于同年4月16日后就侵占了原告瞌睡地,用于打砂,已將原來耕地地貌破壞。為便于執(zhí)行返還侵占的承包地、恢復(fù)耕地,其面積和界限,以《土地測量記錄表》所測地理位置“原壩子砂石廠”,周長為210.66米,面積為1852.8平方米=2.779畝,按GPS測量圖形返還承包地,恢復(fù)耕地。
3、判令被上訴人自判決生效之日起,被告著手恢復(fù)被其破壞了地貌的耕地。
4、賠償9年(從2011年4月17日起至2020年4月17日止)耕地收益損失45019.8元(侵占2.779畝,每年每畝收益損失按1800元標(biāo)準(zhǔn)計算)。
5、因恢復(fù)耕地不是短期內(nèi)能辦到,請求限十年恢復(fù)耕地。為此,總的判令被告賠償19年耕地收益損失89041.8元(已扣除張興國付給方大貴的6000元)。
6、如判決生效十年后,對不能恢復(fù)的耕地,再按其面積不低于現(xiàn)賠償標(biāo)準(zhǔn)賠償其耕地的收益損失。
案件受理費由被上訴人承擔(dān)。
事實及理由:
原判以“原告所舉證據(jù)不能證明被告侵占原告承包地”,“訴請無事實與法律依據(jù)”駁回原告訴訟請求,是錯誤、違法的。
一、首先,可以用張興國在法庭上的陳述(“當(dāng)事人陳述”是民事訴訟法規(guī)定的八種證據(jù)之一),推翻原判歪曲事實、錯誤的認(rèn)定。
1、在去年8月15日法庭調(diào)查中,張興國自認(rèn):“我給方大貴流轉(zhuǎn)而來的土地,不知是不是承包地,地名叫大死娃地。我流轉(zhuǎn)的時候就是一口價,面積沒有具體量過,正規(guī)量下來不到2畝”(見鄒丹承辦此案的《庭審筆錄》第7頁第3至5行)。
2、在今年4月4日上訴審開庭審理中,侵權(quán)人張興國也承認(rèn):從原告處得到的土地“已經(jīng)挖了10多米用來打砂”(見上訴審《庭審筆錄》第9頁18行)。
這是張興國在庭審中自認(rèn)侵占了原告承包地不容否認(rèn)的客觀事實。僅此已表明:原判認(rèn)定事實錯誤,故導(dǎo)致適用法律錯誤。
二、原告舉證已證明了被告侵占了原告承包地“瞌睡地”(即被告稱的“死娃坡”、“大死娃地巖旮旯”)。
本案案情(事實)極為簡單:
被侵權(quán)人高守飛等16人與侵權(quán)人張興國排除妨害糾紛一案,系一事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、簡單的侵權(quán)案件。
高守飛等16人系六枝特區(qū)新華鎮(zhèn)興隆村8組村民。2011年4月16日,時任村主任的被告張興國所寫、與不懂法的方大貴所簽“方大貴將自己大死娃地巖旮旯”轉(zhuǎn)讓給張興國采石打砂《協(xié)議》之后,即霸占了方守明承包證經(jīng)營權(quán)證書中“瞌睡地”(即被告稱的“死娃坡”、“大死娃地巖旮旯”)。瞌睡地四至清楚。方守明及其妻高守飛其子方大海等人雖一直索要,但被告置之不理。2012年方守明去世后,原告多次找被告歸還該承包地,但被告仍強(qiáng)行霸占,拒不退還。2015年5月28日,方守明之子方大海仍要求被告停止侵權(quán),被告利用擔(dān)任村主任職權(quán)不依法返還。為此,雙方發(fā)生撕抓,新華派出所還出警處理(見新華派出所《出警說明》)。2017年7月16日,在新華鎮(zhèn)政府和村委的組織下,經(jīng)中鐵18局的施工隊協(xié)助測量,“瞌睡地”0.4畝,實測為2.779畝。
該轉(zhuǎn)讓《協(xié)議》正是侵權(quán)人張興國侵占原告承包地的鐵證。
該土地至今還由張興國強(qiáng)行霸占,已長達(dá)近8年多,屬典型的侵權(quán)行為。
以上事實,有原告提交的方守明《土地承包經(jīng)營權(quán)證書》、1998年8月4日《土地調(diào)查登記表》、2017年9月10日興隆村委《證明》、2017年7月16日《土地測量記錄表》、2015年5月《出警說明》、2011年4月16日轉(zhuǎn)讓土地《協(xié)議書》、2018年3月1日方大貴關(guān)于簽《協(xié)議書》的事實經(jīng)過、2017年9月25日付尚偉法官繪的《現(xiàn)場勘查草圖》、被告張興國向法庭提交的爭議地《照片》、方大貴提交的爭議地《照片》、方大貴《土地承包經(jīng)營權(quán)證》、侵權(quán)人張興國在去年8月15日一審的《庭審筆錄》中的陳述,和他在今年4月4日上訴審《庭審筆錄》中的陳述(見提交的《證據(jù)材料清單》之序號15、16)等為證。
以上證據(jù)證實:張興國侵權(quán)行為事實清楚。其有關(guān)證據(jù)符合民事訴訟證據(jù)的三性(真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性),形成了完整的證據(jù)鏈,證據(jù)確實充分。足以認(rèn)定。
現(xiàn)分述如下:
1、方守明《土地承包經(jīng)營權(quán)證書》證明:其承包證中耕地受法律保護(hù),不允許非法侵占。
2、2017年9月10日興隆村委《證明》證明:我村方守明一戶承包的土地,其中“瞌睡地”0.4畝,經(jīng)村委組織測量,該地面積為2.779畝。且是鎮(zhèn)政府及發(fā)包方擁有土地所有權(quán)的村委主持測量認(rèn)定“瞌睡地”實測面積2.779畝。依法具有法律效力。
故一審判決對此《證明》“本院不予采信”(判決第5頁第21至22行)之說,不能成立。
法院也無權(quán)對鎮(zhèn)政府及村委的管理行為否定。
3、《出警說明》證明:2015年5月28日原告方大海為張興國侵占原告承包地,方、張發(fā)生撕抓,派出所出警處理。這與張興國侵占原告承包地直接相關(guān)(此外雙方?jīng)]有矛盾)。
故一審判決認(rèn)定:該《出警說明》“與本案無關(guān)聯(lián)性,不作為本案的定案依據(jù)”(見判決第5頁倒數(shù)第7行),也不能成立。
4、2011年4月16日張興國所寫“方大貴將自己大死娃地巖旮旯”轉(zhuǎn)讓給張興國采石打砂《協(xié)議書》證明:是無效《協(xié)議》。
但判決不依法指出侵權(quán)人張興國將非法轉(zhuǎn)讓獲得的瞌睡地用于打砂,違反國法的非法性,還兩次認(rèn)定為合法流轉(zhuǎn)。令人震驚。
也證明:本案審判長張永平不公,故意偏袒侵權(quán)人張興國。
5、2018年3月1日方大貴《關(guān)于簽〈協(xié)議書〉的事實經(jīng)過》證明:“大死娃地巖旮旯”四至、界址是張興國所寫;《協(xié)議書》中的地只是“瞌睡地”中19人分之一,“我是轉(zhuǎn)讓我的那一部份”;但實際上張興國將戶主方守明承包地“瞌睡地”全部侵占,用于打砂。
因張興國無證據(jù)推翻方大貴之此書證,也無其他證據(jù)推翻此書證。
故判決稱:《方大貴關(guān)于(協(xié)議書)的事實經(jīng)過》“不符合證據(jù)的‘三性’,本院不予采信”之說,也不能成立。
6、2017年9月25日付尚偉繪的《現(xiàn)場勘查草圖》。
原、被告雙方簽字認(rèn)可該《現(xiàn)場勘查草圖》。
該《草圖》特別寫明:“地點:爭議之地”。圖中“爭議之地”在“原六枝特區(qū)新華鄉(xiāng)壩子砂石廠”均是付尚偉親筆所寫。付尚偉特別用虛線繪出“爭議之地”的圖形。已證明:該“爭議之地”就是原告主張的“瞌睡地”,被告主張的“死娃地”、“大死娃地巖旮旯”。
即被告主張的“大死娃巖旮旯”就是原告主張的“瞌睡地”。
因此,原判認(rèn)為《現(xiàn)場勘查草圖》“不符合證據(jù)的‘三性’,本院不予采信”之說,不能成立。
特別是:付尚偉法官是依法召集原、被告到雙方提供和認(rèn)可的“爭議之地”現(xiàn)場、又是雙方目睹所繪,并是根據(jù)原被告提供的“爭議之地”照片來標(biāo)明爭議之地所繪圖形。是合法有效的書證。
法官之上無法官。本案審判長張永平法官及其合議庭無權(quán)對《現(xiàn)場勘查草圖》否定。其否定無證據(jù)推翻和法律依據(jù)!
7、原、被告向法庭提交的兩張“爭議地”照片證明:被告主張被告主張的“死娃地”、“大死娃地巖旮旯”就是原告承包證中的“瞌睡地”,且已被張興國納入其所辦砂石范圍內(nèi)。
依據(jù)如下:
承辦人付尚偉法官在張興國向法庭提交的照片上標(biāo)有“東南西北”(另一張無任何文字)。
原告提交的一張“爭議地”照片(方大海還在照片上用刀刮一四方形圖框)。
付尚偉在《證據(jù)收據(jù)》上寫明:刀刮框內(nèi)為“瞌睡地”照片“原件”。
方大海在該照片(原件)用文字說明:照片中刀刮的框內(nèi)處為“瞌睡地”。也就是被告張興國所稱的“死娃坡”,也是張興國與方大貴私下所簽《協(xié)議書》中的“大死娃地巖旮旯”。
原被告雙方對“爭議地”照片所攝取地點、景物相同(同在原新華鄉(xiāng)壩子砂石廠內(nèi)),且雙方對“爭議地”地點無異議(即:照片中,被告主張的“死娃地”、“大死娃地巖旮旯”就是原告的承包地“瞌睡地”)。
特別是:在今年4月4日市中院開庭審理時,書記員姚夢龍在《庭審筆錄》最后一頁(第18頁)補(bǔ)記如下:
“雙方均對照片無異議,均表示不用核對原告載體”。
既然原被告就爭議地提供相同、雙方無異議的照片。故應(yīng)依法認(rèn)定:被告辯稱的“大死娃地巖旮旯”、“死娃地”就是方守明承包合同中的“瞌睡地”,且已納入張興國所辦砂廠內(nèi)。
因此,“原告所舉證據(jù)不能證明被告侵占原告的承包土地‘瞌睡地’”之判決理由,不能成立。
故據(jù)此駁回原告訴訟請求是違反事實的錯判。
是認(rèn)定事實錯誤,導(dǎo)致適用法律錯誤。應(yīng)當(dāng)依法撤銷、改判。
8、原判認(rèn)定:
5、《庭審筆錄》與《民事上訴狀》,只證明本案的訴訟過程,不能作為本案的證據(jù)。(見判決第5頁,倒數(shù)第1至3行)之說荒唐,不能成立。也是違法認(rèn)定。
首先,《庭審筆錄》、《民事上訴狀》是書證,是民事訴訟法第六十三條規(guī)定的八種法定證據(jù)之一的“書證”。這是法律常識。
因此,《庭審筆錄》、《民事上訴狀》“不能作為本案的證據(jù)”之說,是奇談怪論。
本案是由“入額”法官張永平任審判長與陪審員組成合議庭。陪審員缺乏常識可以理解,但張永平法官作為從事審判工作多年的中年法官,為何竟然在判決中作出這樣無法律常識的認(rèn)定?犯這樣低級的錯誤?何故?
真讓人大跌眼鏡,也有損六枝法院形象!
最高人民法院《關(guān)于全面深化人民法院改革的意見》指出:建立以審判為中心的訴訟制度……實現(xiàn)訴訟證據(jù)質(zhì)證在法庭、案件事實查明在法庭、訴辯意見發(fā)表在法庭、裁判理由形成在法庭。
而法律賦予當(dāng)事人有權(quán)在法庭上陳述,才啟動審理活動。且其陳述是法定證據(jù)。查證屬實后即作定案依據(jù)。
請問張永平審判長:原告按《舉證通知書》規(guī)定,提交的被告張興國在法庭上的陳述記錄,以及在二審?fù)徶械年愂鲇涗洠荒茏鳛楸景缸C據(jù)。其法律依據(jù)何在?
其次,至于《民事上訴狀》,不僅性質(zhì)屬于書證,更重要的是:它是當(dāng)事人不服一審裁定或判決向二審法院上訴的書面材料。書面表達(dá)上訴的請求和理由。一旦上訴,一審裁定,判決即不發(fā)生法律效力。由二審法院對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進(jìn)行審查。(包括對新的事實、證據(jù)或理由)。經(jīng)審理(開庭或不開庭)作出裁判。
因被告張興國在《民事上訴狀》中捏造事實、制造謊言、故意混淆視聽、捏造事實、偽造證據(jù)(這是被告代理人白晶教唆張興國所為)。原告按《舉證通知書》規(guī)定,向法庭提交這方面證據(jù),難道違法、不能提供證據(jù)?
判決卻認(rèn)定:《民事上訴狀》“不能作為本案的證據(jù)”,“瞌睡地”,原告方大貴現(xiàn)在的承包土地是從原承包土地而來,且由原告方大貴耕種,并已流轉(zhuǎn),所以“瞌睡地”和“瞌睡大地”應(yīng)為同一地名(見判決書第7頁至8頁)。
首先,方守明戶的承包地“瞌睡地”,已流轉(zhuǎn),無事實和證據(jù)。
這是承辦人依職權(quán)取據(jù)。庭審中未出示、質(zhì)證,不能認(rèn)定。此認(rèn)定是暗箱操作(庭審中審判長也未提及已流轉(zhuǎn))。
原告16人未簽流轉(zhuǎn)合同便是推翻已“流轉(zhuǎn)”的證據(jù)。
其次,“瞌睡地”和“瞌睡大地”為同一地名不能成立。
這里,顯然是犯了偷換概念的錯誤。因方守明土地承包證中的“瞌睡地”四至和面積有土地權(quán)屬界定,“瞌睡大地”是村民習(xí)慣稱呼,無土地權(quán)屬界定其四至和面積。
因此,將方守明承包證中的“瞌睡地”與無土地權(quán)屬界定四至、面積的村民習(xí)慣稱呼的地名“瞌睡大地”混為一談是荒唐的。
事實是:“瞌睡地”與“瞌睡大地”是兩處不同耕地。
瞌睡地”與“瞌睡大地”之間,隔有一條小路、一條水溝分開。前者0.4畝,后者兩塊共-2.93畝。
在今年4月19日所寫、于次日寄中院劉靖審判長的《我的補(bǔ)充陳述意見》中也如實作了補(bǔ)充陳述。
現(xiàn)援引如下:“事實是:瞌睡地與瞌睡大地是兩處不同耕地。瞌睡地與瞌睡大地之間,隔有一條小路、一條水溝分開!
以張興國代理人白晶提供的2018年8月3日興隆村委所出《證明》同時提交的蓋有村委印章的附表而言,其中,方大貴、方守忠、李永剛、李興江、張友文五人均有承包地“瞌睡大地”。其所承包的“瞌睡大地”均各自有承包的面積和四至界限(有明確的四至相鄰方)。
其中,張友文承包的“瞌睡大地”為0.8畝、李興江1.25畝、李永剛1.77畝、方守忠0.2畝、方大貴2.02畝。
以上五人承包的“瞌睡大地”共6.04畝。且方大貴《土地承包證》中承包地共8塊,面積7.54畝。其中“瞌睡大地”有兩塊,分別為2.47畝和0.46畝,共2.93畝。
按“瞌睡地”和“瞌睡大地”為同一地之邏輯,請問張永平審判長:方守忠、李永剛、李興江、張友文四人承包的有土地權(quán)屬界定的“瞌睡大地”從何而來?
是源于方守明承包合同中的“瞌睡地”嗎?顯然荒唐可笑。
客觀事實是:作為村民習(xí)慣稱呼的地名“瞌睡大地”無土地權(quán)屬界定其四至和面積。但在“瞌睡大地”中有土地承包證的農(nóng)民,其承包的“瞌睡大地”有四至和面積有土地權(quán)屬界定。其承包地的“瞌睡大地”與村民習(xí)慣稱呼的地名“瞌睡大地”不同、二者不能互相代替!
上述方大貴、方守忠、李永剛、李興江、張友文五人均有四至和面積不同的承包地“瞌睡大地”,便是不容置疑的實證!
這充分說明:張法官將村民承包的有土地權(quán)屬界定四至面積的“瞌睡地”與無土地權(quán)屬界定四至、面積的村民習(xí)慣稱呼的地名“瞌睡大地”混為一談、視為同一宗地,未免糊涂。
10、判決認(rèn)定:
同時查明,方大貴領(lǐng)取的《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證》,該證上登記的“瞌睡大地”共計2.93畝,其中,2.02畝作為新一輪退耕還林土地流轉(zhuǎn)及資金入股興隆村民委員會,四至為東抵張懷志,南抵成功、西抵李永剛,北抵吳吉權(quán),與“瞌睡地”四至基本一致。原告方大貴流轉(zhuǎn)給被告的土地地名為“大死娃地巖旮旯”,1998年9月18日的《土地承包經(jīng)營權(quán)證書》上無“大死娃地巖旮旯”和“瞌睡大地”這兩宗地,該證上的“瞌睡地”由方大貴耕種,“大死娃地巖旮旯”沒有分過。(見判決書第6頁至7頁)
這是法院依職權(quán)取證,對其調(diào)查收集的證據(jù)。但未在法庭上出示、質(zhì)證,而寫入判決的認(rèn)定。
這顯然又是方大貴承包的“瞌睡大地”與方守明承包證中“瞌睡地”“兩者是一塊地”的變相說法,但不能成立!
這里,實是捏造了如下三個事實:
(1)方大貴土地承包證中流轉(zhuǎn)的2.02畝承包地四至與“瞌睡地”四至“基本一致”。
事實如此嗎?否!
方守明土地承包證中面積0.4畝“瞌睡地”四至是左抵李永志,右抵吳吉權(quán)、上抵壩子、下抵李永剛。
顯然,上述兩地四至不是“基本一致”,而是基本不一致(兩方不相鄰)。
其中,方大貴承包地“瞌睡大地”相鄰方根本未與“瞌睡地”中的左抵李永志、上抵壩子相鄰。且上述兩地相鄰方之方向,根本不同。
如前所述,“瞌睡地”與“瞌睡大地”是兩處不同耕地。
“瞌睡地”與此處之“瞌睡大地”之間,隔有一條小路、一條水溝分開?扇ガF(xiàn)場察看。
不容爭辯的客觀事實就是:“瞌睡大地”與“瞌睡地”是兩塊、兩處不同的耕地。經(jīng)得起實地到現(xiàn)場核查。并歡迎和期盼去查證。如有虛假,愿負(fù)法律責(zé)任。
(2)方守明承包證上的“瞌睡地”由方大貴一人耕種,根本違反客觀事實。
以下證據(jù)可以證明:
事實、證據(jù)是:方守明一戶土地承包人98年頒證時為19人,后去世3人;之后至今承包人為高守飛等16人(其有中方大貴及妻高八琴)。這有方守明土地承包證和村委(發(fā)包方)關(guān)于該地承包人為16人承包的《證明》為證。這證明:“瞌睡地”是由承包的16人耕種。非方大貴一人耕種!
退一步說,就是方大貴一人耕種,也改變不了“瞌睡地”由高守飛等16人承包的客觀事實。
應(yīng)當(dāng)客觀正視承包人不一定實際耕種其承包地的現(xiàn)實。比如我母高守飛已八十高齡,體弱多病早已不從事農(nóng)活。我子方興安在上大學(xué),方大貴之女方開蘭住在特區(qū)市中心、是教師,不耕種承包地。但他們均享有對其承包地的土地經(jīng)營權(quán)。進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工亦如此。
(3)“大死娃地巖旮旯”沒有分過之說,乃莫須有。
首先,方守明土地承包證中,耕地12塊,無“瞌睡大地”和“大死娃地巖旮旯”。
其次,被告一直聲稱:“大死娃地巖旮旯”不是原告高守飛等的土地。
既然如此,怎么談得上原告分“大死娃地巖旮旯”?
顯然,所謂原告高守飛等16人沒有分過“大死娃地巖旮旯”之說荒謬。
11、判決認(rèn)定:
2011年4月16日,被告因開辦砂石廠,與原告方大貴簽訂《協(xié)議書》,該協(xié)議約定:方大貴將地名為“大死娃地巖旮旯”的地方以6000元的價格轉(zhuǎn)讓給被告張興國開辦六枝特區(qū)新華鄉(xiāng)壩子砂石廠,該地四至為東抵李永剛、李永志地界,南抵李朝文地界,西抵牛圈房王正權(quán)地界,北抵方守忠、曹昌達(dá)地界;當(dāng)日,原告方大貴出具了收到轉(zhuǎn)讓費6000元的《收條》給被告(見判決書第6頁)。
此認(rèn)定,系本案合議庭輕信張興國一面之詞。
其四至無方大貴、被告提供的“大死娃地巖旮旯”農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證書證實。
張興國也未提供曹昌達(dá)等6戶證實其上述土地四至及土地權(quán)屬的依據(jù)。
張興國已在過去一審和今年四月四日上訴審中承認(rèn):“我流轉(zhuǎn)過來的土地都沒有證”(見原告已提交的《證據(jù)材料清單》中提供的庭審記錄復(fù)印件)。
且從2017年8月17日本案立案受理以來至今,張興國也不能舉證。是舉證不能。屬“沒有證據(jù)”。應(yīng)負(fù)敗訴的責(zé)任。
故應(yīng)視為認(rèn)定事實錯誤。
六盤水市中級法院(2018)黔04民再6號民事裁定書早已指出:“本案中,原告為證明其對爭議地享有承包經(jīng)營權(quán),已提供了合法有效的《土地承包經(jīng)營權(quán)證書》及其他相關(guān)證據(jù),而被告并未提供其擁有爭議地合法土地使用權(quán)的相關(guān)依據(jù)!
因被告張興國不能對爭議之地(原告承包合同中的瞌睡大地,被告張興國稱的死娃坡“大死娃地巖旮旯”)擁有土地使用權(quán),無權(quán)提出和主張使用權(quán)。
但由張永平擔(dān)任審判長與陪審員組成的合議庭卻與“原告舉證不能證明被告侵占原告的承包土地‘瞌睡地’”為由,判決駁回原告訟訴請求。
顯然一審判決是黑白顛倒、是非顛倒的錯判。
三、被告代理人白晶明知委托人妄圖否認(rèn)侵占原告承包地“瞌睡地”要求非法,故意制造謊言、混淆視聽,將其歪曲為土地合法流轉(zhuǎn);承辦人張永平卻將其確認(rèn)為合法流轉(zhuǎn),使之披上合法外衣,是偏袒被告的體現(xiàn)。
依照《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定,承包方對土地經(jīng)營權(quán)的“流轉(zhuǎn)”是合法、受法律保護(hù)的行為。而非法轉(zhuǎn)讓土地是違法行為。承包方必有《土地承包經(jīng)營權(quán)證》。
在這次開庭審理中,張興國代理人白晶將2011年4月16日張興國所擬與不懂法的方大貴簽訂的轉(zhuǎn)讓土地《協(xié)議書》這一非法協(xié)議,故意混淆為土地合法“流轉(zhuǎn)”。并在由代理人白晶所寫的訴狀答辯狀及庭審發(fā)言中,一直以此故意混淆視聽。
而白晶在庭審中,始終將張興國、方大貴簽的這一非法轉(zhuǎn)讓協(xié)議,故意謊稱為合法“流轉(zhuǎn)”。并稱:協(xié)議是否“無效”不是本案審理范圍(有庭審錄音為證。但書記員不記入筆錄;此時是開庭后 2 時 34 分;即11時34分)。
對此,張永平說:我們今天要查明的是“瞌睡地”和“瞌睡大地”是否是同一地。公然說:我們不管協(xié)議“有效無效”效力沒有那方訴求過(有庭審錄音為證。此時是開庭后 2 時 11 分;即11時11分)。
但書記員不記入筆錄。
這是在張永平宣布法庭調(diào)查結(jié)束后,宣布進(jìn)入法庭辯論階段時所說。
而鄒丹承辦的此案判決書中,依法指出了轉(zhuǎn)讓行為“無效”。
現(xiàn)援引如下:原告之一的方大貴,以6000元的價格將地名為“大死娃地”巖旮旯的土地轉(zhuǎn)讓給被告開辦砂石廠,未經(jīng)發(fā)包方同意,且未經(jīng)相關(guān)部門審批,改變承包耕地的用途,該轉(zhuǎn)讓行為無效。(見判決書第6頁)
在辯論階段,我在當(dāng)庭宣讀并提交的《我的書面陳述意見》中提出五個爭執(zhí)焦點。
其中第2個是:方大貴與張興國所簽土地轉(zhuǎn)讓《協(xié)議》是否合法、有效(是非法轉(zhuǎn)讓、還是合法“流轉(zhuǎn)”)這是本案最關(guān)鍵的爭執(zhí)焦點。也是本案定性和適用法律的前提!
但由審判長張永平、陪審員組成的合議庭卻不就這一爭執(zhí)焦點展開辯論。(以明確是非)這是本末倒置。
張興國與方大貴所簽“轉(zhuǎn)讓”《協(xié)議書》是依法“轉(zhuǎn)包”、“出租”、“互換”、“入股”流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權(quán)嗎?
遺憾的是:張永平法官兩次認(rèn)定為合法流轉(zhuǎn)。
現(xiàn)援引如下:
原告方大貴流轉(zhuǎn)給被告的土地地名為“大死娃地巖旮旯”(見判決第7頁第8至9行)。
原告方大貴流轉(zhuǎn)給被告的“大死娃地旮旯”沒有面積和等級。(同上第7頁第18至19行)。
張永平法官將非法轉(zhuǎn)讓定性為合法流轉(zhuǎn),使之披上合法外衣,顯然是偏袒被告的體現(xiàn)。
四、有關(guān)的幾個問題
1、張法官公然說:“老承包證在頒新證后作廢了”(方守明承包證現(xiàn)未換證)。
這是針對原告主張“瞌睡地(及四至)與”瞌睡大地(及四至)不是同一塊地,張法官下的判決!
他講此話時間是開庭后1小時58分即11點58分。
但書記員同樣不如實記錄。有庭審錄音為證。
此“表態(tài)”在《庭審筆錄》第13頁第11行之前。
第11行記錄是:
審:方大貴流轉(zhuǎn)給張興國的協(xié)議書上的四至與方守明的承包證上的四至是不一致的,雙方是否認(rèn)可?
(方大海當(dāng)時反駁說:你們調(diào)查的李永剛等有證沒有………
張法官說:他們與我們沒有關(guān)系,有證沒有我們沒去查。這不在我們查的范圍。你去問他們……)
以上,書記員也未記錄。
在鄒丹承辦的此案的判決書是這樣表述的:
另查明,2016年后,在對農(nóng)村承包土地重新測量頒證過程中,方大海認(rèn)為地名“瞌睡地”的承包土地與被告存在爭議,未簽訂承包合同,因此未辦理新的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證。(見(2018)黔0203民初1406號《民事判決書》第5頁,倒數(shù)第4至6行)。
以方守明為戶主的承包證,承包期限為:從1994年1月1日起至2043年12月31日。
稍為有一點法律常識的人都知道《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證》在規(guī)定的承包期限內(nèi),一直未換新證前,其承包證一直有效,不存在什么作廢!
張法官公然在莊嚴(yán)的法庭上,竟敢信口開河、令人汗顏。
所謂方守明承包證作廢論,顯然是否定了該承包證。
請問張法官:方守明承包證作廢依據(jù)何在?
2、離奇的怪問:
在原告、被告舉證完畢后,張法官對方大海以提出了如下一個怪問:
“瞌睡地”和“瞌睡大地”不是一塊地,你是否有證據(jù)證明?“(見庭審筆錄第11頁11至12行)。此時是開庭后一小時1分46秒,即10點1分。
我回答:有。瞌睡地和瞌睡大地的承包合同書,證明它們不是一塊地。(我拿出方守明承包證方大貴承包證雙手高舉示意)(同上頁第12-13行)。
因為,方守明承包證中的“瞌睡地”與方大貴承包證中的“瞌睡大地”非同一塊地已有方守明、方大貴的承包證證明。故張法官提出此問是離奇的怪問。
應(yīng)當(dāng)指出:審判長張永平是將村民習(xí)慣稱呼的地名“瞌睡大地”與方大貴承包證中的“瞌睡大地”二者混為一談!
由此,誤導(dǎo)原告以付尚偉繪制的《現(xiàn)場草圖》、2017年9月10日村委《證明》、《土地測量記錄表》張興國與方大貴所簽轉(zhuǎn)讓土地《協(xié)議書》作為“瞌睡地”和“瞌睡大地”不是一塊地的證據(jù)。而上述也不是這方面證據(jù)。
張法官由此開始了對上述材料的逐份出示。從而偏離了庭審重心。因為,原告和被告不是以“瞌睡地”與“瞌睡大地”是同一地主張和舉證。
顯然,張法官是有意回避原、被告雙方關(guān)于爭議地“瞌睡地”(有四至)“大死娃地巖旮旯”(有四至)的土地權(quán)屬證據(jù)各自舉證。市中院可查附卷內(nèi)他的“案件審理方案、庭審提綱!
3、瞌睡地實測面積是新華鎮(zhèn)政府、村委組織測量。張法官看不懂測量記錄表,還妄言要審查是否合法?
對“瞌睡地”的測量是政府、村委組織的。其中記錄人梅宇是副鎮(zhèn)長、代表鎮(zhèn)政府簽字。是頭天村支書張生龍通知瞌睡地戶主高守飛和相鄰方到現(xiàn)場。方大海及妻、方大貴及妻、方開勇等也去了。
關(guān)于對《土地測量記錄表》的查證。
開庭后,一小時16分一點20分(即10點16分—10點20分)(庭審筆錄第12頁)。
張法官說:上面沒有瞌睡地和瞌睡大地的注稱。也沒有四至,沒有測量單位,沒有鎮(zhèn)政府,張興國簽章,沒有數(shù)據(jù)標(biāo)明。
農(nóng)戶姓名高守飛;記錄人梅宇。
原告代理人張欽松說:英文字母N是北、E是東實際是有四至,上面有編號。
張法官說:測量數(shù)據(jù)標(biāo)明什么意思?我們不知道
我說:請書記員記《測量記錄表》合不合法請審判長定(記錄為:方:該證據(jù)是否合法由審判長定)。
張法官說:好。《測量記錄表》合不合法由審判長定,給他記下來。
以上,書記員均未記錄。
記錄為:該證據(jù)是否合法由審判長定(見庭審筆錄第12頁第9行)。
由于張法官意圖證明:“瞌睡地”和“瞌睡大地”是不是同一地而對《土地測量記錄表》查證。
故他對此表發(fā)問:土地測量錄記錄表1、沒有地名,2、沒有四至,3、沒有勘測單位,4、沒有張興國簽字,是不是這樣?
作為本案認(rèn)定被告侵犯原告承包地的面積的關(guān)鍵測量證據(jù),我們的張法官連《測量記錄表》都看不懂;連圖上英文字母N、E都不知、GPS測量圖形都看不懂。還妄言對村委、政府組織的對“瞌睡地”的測量的《測量記錄表》是否合法進(jìn)行審查,豈不可笑?
2017年9月10日村委證明:明確寫明:“方守明的承包土地,其中瞌睡地0.4畝,經(jīng)村委組織測量,該地面積為2.779畝,原壩子砂石廠使用的土地在瞌睡地的承包范圍” 。
如前所述,《土地測量記錄表》是擁有土地所權(quán)的村委及鎮(zhèn)政府主持測量認(rèn)定實測面積,具有法律效力。所有權(quán)是村委的、村委認(rèn)可,即具有法律效力,不存在合不合法之說。
五、該查證的不查。
下列本案原被告提供的證據(jù),張法官不查證。
1、付尚偉于2017年9月25日所繪的《現(xiàn)場勘查草圖》。
這是付尚偉親臨雙方對爭議地通知方大海、張興國到爭議地現(xiàn)場—--張興國所辦的新華鄉(xiāng)壩子砂石廠現(xiàn)場所繪。
對雙方確認(rèn)的“爭議之地”用虛線畫出示意圖形,并在草圖中寫明了“爭議之地”,特別在“草圖”中標(biāo)注了東南西北方位。
該草圖經(jīng)原、被告雙方認(rèn)可后,并親自簽字認(rèn)可。
不足和缺陷之處是:未在圖中標(biāo)明瞌睡地的四至與被告張興國轉(zhuǎn)讓協(xié)議中所寫的“大死娃地巖旮旯”的四至。甚至連地名也未說明。
(見《庭審筆錄》第14頁)
庭審中,原告代理人張欽松提出,對付尚偉所繪《現(xiàn)場勘查草圖》雙方認(rèn)可,上面標(biāo)有東南西北,雙方爭議地,建議當(dāng)庭向雙方當(dāng)事人核定。
張法官回答:草圖是付尚偉繪的,東南西北我不清楚。是否合法,我們會審查。不要打亂我的思路。我的思路是:重點查明“瞌睡地”與“瞌睡大地”是否是同一地。
此時,是開庭后一小時16分17秒至20分,約4分鐘。即當(dāng)天10時16分。
張法官對此測量表審問的目的是:上面有沒有“瞌睡地”,“瞌睡大地”的地名!
今年6月27日中午12點38分,滕素靜翠用手機(jī)1808580xxxx打電話給我說:今天通知你和方大貴到侵占土地的現(xiàn)場。
因方大貴喝醉了,其妻高八琴方大海及其妻郭連菊于12點57分到瞌睡地。他去時,張興國已到。張法官和小滕已在瞌睡地(在付尚偉所繪《現(xiàn)場勘查草圖》的爭議地)。張法官講這個案子他辦。
張法官問:瞌睡地在哪里,死娃地在哪里?
我說:就是這個地方,是同一個地。只是雙方說法不同。
張法官問:你們被侵占的土地在哪里?
我指給張法官看,說:沒有挖過的耕地和這邊挖機(jī)的位置都是。
張法官說:你們土地只有0.4畝,剩余的土地(指沒有挖過的地方)不止0.4畝,張興國沒有占你們土地。
我說:承包合同有四至,請你把我們土地四至劃0.4畝出來。
張沒有吭聲。
我妻子郭連菊說:我們土地我種過,我們清楚。
但張永平不準(zhǔn)她講話,說:沒有要你講。
張法官又問高八琴:方大貴轉(zhuǎn)讓給張興國的土地是哪里?
高八琴說:我不清楚。聽方大貴說:他只賣了他的那一份,但現(xiàn)在一大家人的土地都被張興國占了。
后來,張法官和我們?nèi)诉到方大貴承包土地瞌睡大地去。
張興國和滕素靜翠在原地等他們。
到了方大貴承包證中的“瞌睡大地”。高八琴指到種包谷的地方說:包谷矮的耕地是我家的。張法官當(dāng)時還拿他手機(jī)照了相。
我說:張興國講方大貴轉(zhuǎn)讓給他的土地是方大貴開荒的。張法官你看,這是不是開的荒地?
之后,張法官和我們?nèi)擞址祷仡兀ㄒ彩菑埮d國自己所照的照片他說的死娃地現(xiàn)場之處,付尚偉在此照片上還標(biāo)有東南西北方位)。
返回瞌睡地(張興國講的死娃地轉(zhuǎn)讓協(xié)議書中的“大死娃地巖旮旯”)后,我還指著瞌睡地與吳吉權(quán)交界處石頭上涂的紅色油漆,說:這是我父親方守明打的地界記號(標(biāo)記)。
返回瞌睡地后,張法官未問過張興國一句話。他也沒說話,只在一邊看。
據(jù)興隆村委有關(guān)人員給我說:當(dāng)天上午,張法官與書記員還向他們作調(diào)查。村里的人給張法官講:瞌睡地與死娃地是同一個地方,是叫法不一樣。
張還問他們:承包證上土地面積和實際面積是否一樣?
村委的人回答他:承包證上面積和實際面積不一樣。他家承包證上面積三畝多,實測下來是十畝多。
以上所述,如講假話,愿負(fù)法律責(zé)任!
從以上可以看出:張法官帶發(fā)回重審前合議庭書記員,通知當(dāng)事人雙方到爭議地現(xiàn)場,也到了村委,均不在爭議地現(xiàn)場向原、被告就“瞌睡地”四至“大死娃地巖旮旯”向雙方指界,說明:張法官并非在查原、被告爭議之地!
2、對原告提交的2017年7月16日《土地測量記錄表》不依法查證。
庭審中,張法官以調(diào)查是“瞌睡地”與“瞌睡大地”“是否是同一地的問題”而出示質(zhì)證的《土地測量記錄表》。
此時:開庭后一時16分27秒—20分(即10時16分—20分)。
(庭審筆錄第12頁第6至7行前)。
張法官說:“土地測量登記表1、沒有地名,2、沒有四至,3、沒有測量單位,4、沒有張興國簽字,是不是這樣?”
(《見庭審筆錄第12頁第6至7行)。
真是天大的笑話。
什么“沒有測量單位、沒有鎮(zhèn)政府、張興國簽章、沒有數(shù)據(jù)標(biāo)明?”
這充分說明:張法官根本無視原告,提交的對瞌睡地實測面積是2.779畝的證據(jù)!
也是偏向被告不公正審理的證據(jù)!
什么“沒有勘測單位”?“沒有張興國簽字”?該《土地測量記錄表》上明明寫有:“中鐵十八局第二施工隊協(xié)助測量土地”。
至于“沒有張興國簽字”,那是因為是新華鎮(zhèn)政府、興隆村委組織對原告承包地“瞌睡地面積實測是中鐵十八局第二施工隊協(xié)助測量。與張興國無關(guān),他簽什么字?
原告在2018年11月16日《上訴狀》中說得很清楚。
2017年7月16日,新華鎮(zhèn)政府副鎮(zhèn)長王道賢組織副鎮(zhèn)長梅宇,土管所長生林,派出所羅所長,興隆村支書張生龍對方守明承包的瞌睡地進(jìn)行測量。是興隆村支書張生龍(以上有關(guān)人員現(xiàn)還均在)頭天通知我,叫我和我媽高守飛去現(xiàn)場測量現(xiàn)場。同天也通知瞌睡地相鄰農(nóng)戶(如李永志、方守忠、李永剛)。方大海及妻郭連菊、方大貴及妻高八琴、方開勇、方開虎等也到現(xiàn)場。李永志、方守忠、李永剛等也到了現(xiàn)場。張興國也去現(xiàn)場看。由副鎮(zhèn)長梅宇記錄。
由于是測量瞌睡地面積,我媽代表已故的父方守明,相鄰方李永志(瞌睡地界址左抵)方守忠(附近農(nóng)戶),在現(xiàn)場“當(dāng)事人”在《土地測量表》上簽字,確認(rèn)其真實性。
在《測量記錄表》上簽字,是第二天在新華派出所辦公室簽的。是副鎮(zhèn)長梅宇派出所羅所長在場所簽。張興國打電話給李永剛,叫他不要簽字。當(dāng)天,方大貴也去了,在派出所外面聽見張興國打電話叫李永剛等人不要簽字。副鎮(zhèn)長梅宇在該表上簽名(記錄人)。
如果對《土地測量記錄表》查證,作為入額法官的張法官不能不知:應(yīng)向新華鎮(zhèn)政府、村委取證。
為何不去鎮(zhèn)政府,享有土地所有權(quán)的發(fā)包方村委調(diào)查取證?
3、關(guān)于原被告雙方向法庭提供的爭議地現(xiàn)場照片,不對照片上瞌睡地和大死娃地巖旮旯在何處查證。
從2018年8月17日立案時,原被告就向法庭提供了現(xiàn)場照片原件。
雙方照片所攝爭議地地點完全一致。而在被告張興國提交的照片上,付尚偉還寫上東南西北方位。
開庭審理時,張法官因出于“調(diào)查證明地名(瞌睡地、“瞌睡大地”是否同一地)的問題”提出以下一個發(fā)問:
審:照片是證明張興國開辦砂石廠的地但是沒有地名?雙方是否認(rèn)可?(見《庭審筆錄》第11頁倒數(shù)第2至3行)。是開庭后1小時9分,即10點9分。
我說:照片上面的地方就是張興國辦砂石廠的地方。
張法官說:是的。但是不是瞌睡地我們不清楚。
原告代理人張欽松說:我們強(qiáng)調(diào)的是照片上面標(biāo)的四至。
張法官說:照片上有沒有瞌睡地。
張法官為何不當(dāng)庭就原被告對雙方爭議地:原告主張的瞌睡地,被告主張的“大死娃地巖旮旯”,由原被告雙方指認(rèn)在照片上何處是瞌睡地、“大死娃地巖旮旯”?
由于張法官不是對雙方爭議地(瞌睡地,大死娃地巖旮旯)核實查證,而是對原、被告未主張的瞌睡地、瞌睡大地地名的查證。是其查證,是犯了方向性的錯誤!
4、張法官不對張興國擬寫的轉(zhuǎn)讓協(xié)議書中的“大死娃地巖旮旯”四至及權(quán)屬查證。
開庭后一小時20分—即9時20分。
張法官說:轉(zhuǎn)讓協(xié)議并未注明地名,雙方是否認(rèn)可?(見庭審筆錄第12頁11行)。
庭審筆錄如下發(fā)言未記:
張法官:講到瞌睡地和瞌睡大地沒有,講到的是“大死娃地巖旮旯” 。也沒有提到是瞌睡地還是瞌睡大地。
如前所述,原、被告未主張瞌睡地和瞌睡大地是同一塊地,因此,對有明確土地四至界限和面積的瞌睡地與村民習(xí)慣稱呼的無面積,四至界限的“瞌睡大地”的“地名”查證,是犯了方向性的錯誤。
因張興國所擬的轉(zhuǎn)讓土地是“大死娃地巖旮旯”,審判長張法官應(yīng)該對此的四至面積及土地權(quán)屬,向被告發(fā)問,由其舉證證明。但張法官不審問被告張興國。從未問過他一句該地現(xiàn)狀、四至的依據(jù)舉證。表明:這是審半邊案。是張法官變相包庇被告的客觀事實。
顯然是:無視被告張興國侵占的瞌睡地就是協(xié)議中的“大死娃地巖旮旯的指控。
六、承辦人不對原告和被告主張的爭議地“瞌睡地”與“大死娃地巖旮旯”是否是同一地查證,是失職行為。也是侵犯當(dāng)事人舉證權(quán)利的不法行為。
從2017年8月本案立案受理以來至今,原告指控被告侵占承包地“瞌睡地”,且該地就是轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的“大死娃地巖旮旯”。而被告以“大死娃地巖旮旯”不是“瞌睡地”為由抗辯。
這是雙方爭議焦點。
由張興國所擬的土地轉(zhuǎn)讓《協(xié)議書》中的四至是:“東抵李永剛、李永志地界,南抵李朝文地界,西抵牛圈房王正權(quán)地界、北抵方守志曹昌達(dá)地界”。對此,鄒丹法官在承辦本案時其判決書也有表述,F(xiàn)援引如下:
本院認(rèn)定如下:
方守明“土地承包經(jīng)營權(quán)證書中“磕睡地”四至界限為上抵李永剛左抵李永志,右抵吳吉權(quán)。面積0.4畝。2017年7月16日,經(jīng)六枝特區(qū)新華鎮(zhèn)興隆村委組織高守飛、方守忠、李永志三人到現(xiàn)場,由中鐵十八局第二施工隊協(xié)助測量,原、被告爭議為2.779畝,自2011年起,被告在現(xiàn)雙方爭議之地開辦砂廠,同年4月16日被告與原告之一的方大貴簽訂協(xié)議書,以6000元的價格由方大貴將地名為“大死娃地”巖旮旯的土地轉(zhuǎn)讓給被告開辦砂石廠,轉(zhuǎn)讓的土地四至為東抵李永剛、李永志地界、南抵李朝文地界、西抵牛圈房王正權(quán)地界、北抵方守忠、曹昌達(dá)地界。
見(2018)黔0203民初1406號民事判決書第5頁。
顯然,“瞌睡地”四至與“大死娃地巖旮旯”四至二者不一。
但相同的:是李永剛、李永志均是相同地界!可以對此確認(rèn)。
因土地承包經(jīng)營權(quán)證書是具有法律效力的,證明土地使用權(quán)屬的證明性文件。
對原、被告雙方對爭議地,原告承包證且有法律效力,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定。
而被告所擬四至,應(yīng)由被告張興國舉證。
但從2017年8月17日立案受理以來,至今被告也均未在規(guī)定的期限內(nèi)舉證,是舉證不能。應(yīng)負(fù)敗訴的責(zé)任。
以張法官承辦的此案而言,《舉證通知書》限今年8月19日前舉證。但至9月11日公開審理,被告張興國也拒不對《協(xié)議書》中提到的“大死娃地巖旮旯”四至界限及依據(jù)舉證。被告張興國自己在四月四日市中院庭審中承認(rèn):我“流轉(zhuǎn)”過來的土地“都沒有證”。(二審?fù)徆P錄第15頁15-20行)
就當(dāng)事人負(fù)舉證責(zé)任而言,本案審判長應(yīng)當(dāng)確認(rèn):被告張興國是“舉證不能”。
今年七月十九日的(2019)黔0203民初1412號《舉證通知書》第二條規(guī)定:當(dāng)事人對自己的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求,所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己事實主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果;當(dāng)事人應(yīng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不能提交的,視為放棄權(quán)利。
就本案原告、被告對爭議地是按“瞌睡地”四至(包括《土地測量記錄表》中委托中鐵十八局第二施工隊協(xié)助測量GPS數(shù)據(jù)及“測量圖形”),還是按被告張興國所說的“大死娃地巖旮旯”所寫的四至作出認(rèn)定?
由于《土地測量記錄表》擁有土地所有權(quán)的村委及鎮(zhèn)政府主持測量認(rèn)定實測面積。是具有法律效力的證明文件,應(yīng)依法認(rèn)定。
顯然,應(yīng)按方守明承包合同合同中“瞌睡地”的四至認(rèn)定。因張興國自2011年4月16日簽轉(zhuǎn)讓協(xié)議后,即將其用于打砂,破壞了耕地地貌,故應(yīng)依法按《土地測量記錄表》的數(shù)據(jù),周長、面積、“測量圖形”予以認(rèn)定。
七、關(guān)于本案爭議焦點。
(見庭審筆錄第14頁1-5行)
開庭后兩小時11分,即11時11分,張法官宣布進(jìn)入法庭辯論。
(一)張法官將本案爭議焦點歸納為三個:
1、首要核心爭議焦點是:“瞌睡地”和“瞌睡大地”是不是同一個地方?
2、面積多少?(指“瞌睡地”、“瞌睡大地”面積)。
3、張興國是不是侵占?(顯然是指張興國是否侵占了“瞌睡地”或“瞌睡大地”)
原告代理人張欽松提出:方大貴轉(zhuǎn)讓達(dá)給張興國的協(xié)議是否有效?
張回答:我們不管協(xié)議“有效無效”,效力沒有哪方訴求過(在方大海當(dāng)庭宣讀提交的《對張興國提交的質(zhì)證意見》中提出和指出了轉(zhuǎn)讓協(xié)議“無效、非法”,見第5頁7行、14行)。
張法官還說:“我們是針對原告的訴求審理。被告代理人白晶說:還有主體問題。
(二)、鄒丹法官在承辦此案時,提出的爭議焦點是:
1、雙方爭議的土地是否是同一地、土地權(quán)屬是否清楚。
2、原告的訴訟主張是否有事實和法律依據(jù)?(見鄒丹承辦的此案《庭審筆錄》第13頁)。
從鄒丹、張法官提出的爭議焦點看,顯然,鄒丹同志抓住了要害:雙方爭議的土地是否同一地,土地權(quán)屬是否清楚。
而張法官的提出的爭議焦點離開了本案原被告爭議:
原告主張:“大死娃地巖旮旯”就是“瞌睡地”,張興國主張:“大死娃地巖旮旯”不是“瞌睡地”。
且鄒丹法官還要求原被告雙方對各自主張的爭議地提出土地權(quán)屬證據(jù)。
但張法官卻有意回避了雙方各自對爭議地“瞌睡地”(有四至),“大死娃地巖旮旯” (有四至)必須提交土地權(quán)屬依據(jù)。(張興國承認(rèn):“無證”)。
張法官卻以原被告雙方未主張的“瞌睡地”“瞌睡大地”是否同一地(方守明承包證和方大貴承包證已證明:瞌睡地、瞌睡大地是互不相干的兩塊耕地,其四至和面積均不相同)作為首要爭議焦點,顯然是偏離了審理、辯論方向。
八、六份《調(diào)查筆錄》已查明轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的“大死娃地巖旮旯”就是原告承包合同中的“瞌睡地”!
在法庭調(diào)查中,審判長張法官出示了六份《調(diào)查筆錄》(6月27日兩份、8月30日有四份),是開庭后一小時24分43秒至 38分即10時24分至10時38分。
張法官說:這是今年他與書記員滕素靜翠二人下去作的調(diào)查、“調(diào)查是證明地名的問題”。稱:被調(diào)查的村民要求不講他們身份(指姓名)要求保密,至于什么身份(指姓名)調(diào)查人多。我們讀內(nèi)容,請雙方質(zhì)證。
但《庭審筆錄》未記錄任何一份調(diào)查筆錄的文字(見《庭審筆錄》第12頁第14行)。
從瞌睡地涉及四至方,上抵壩子、下抵李永剛、左抵李永志、右抵吳吉權(quán)!锻恋販y量記錄表》記錄人梅宇,是GPS測量周長面積,測量圖形,其確認(rèn)其測量的雙方當(dāng)事人記錄為:
經(jīng)現(xiàn)場指認(rèn):經(jīng)雙方當(dāng)事人認(rèn)可以上土地與涉及當(dāng)事人的土地界限清楚。
雙方當(dāng)事人簽字:高守飛、方守中、李永志。
高守飛是測量“瞌睡地”0.4畝的戶主。
李永志是與方守明承包證中“瞌睡地”交界方(左抵)方守忠、“瞌睡地”附近農(nóng)戶。
未簽名的是:下抵李永剛(瞌睡地)、吳吉權(quán)(右抵)
六份調(diào)查筆錄均是在張興國所辦砂石廠所在地調(diào)查。因?qū)Ρ徽{(diào)查村民姓名保密,故用A、B、C、D、E、F村民代替。
1、其中4位村民是在張法官問中鐵十八局測量是否在場,測量時誰指地界時,A、B、C、E四人一致回答:
測量時他們均在場;測量時是方大海指界;測量時全部量給方大海;因不大家分,不同意就沒簽字。
2、上述村民A、B、C、E均提到測量處涉及相鄰方李永志、李永福、吳吉權(quán)之地。
3、顯然,其中未簽名的可能有李永剛、吳吉權(quán)。被調(diào)查人中顯然有此二人。否則不會要求“保密”,不公開姓名。
村民A說:他家土地與方守明、李永志、李永福、方守忠、吳吉權(quán)家相鄰。
村民B說:張辦砂石廠我家地,張給他1200元。等他不辦時,再還地。
砂廠所在地名:瞌睡大地是大地名,舊社會是一片巖旮旯,也叫巖旮旯。
村民C說:張興國辦砂廠地方是“瞌睡大地”。瞌睡地瞌睡大地是同一地方。還說張打砂的地方叫陳炳華家?guī)r旮旯。
村民D說:砂廠在大死娃地,瞌睡大地就是瞌睡地,是同一個地方。
村民E說:辦砂廠地方瞌睡大地,瞌睡地是同一地方,打砂地方叫陳炳華家?guī)r旮旯。
村民F說:張興國砂廠的地方叫“大死娃地。瞌睡地和瞌睡大地”是同一塊地。
張法官重復(fù)說:瞌睡地和瞌睡大地就是一塊地。
以上,村民A:砂廠所地“瞌睡大地”。
村民B:砂廠所在地,“瞌睡大地”及叫巖旮旯。
村民C:張辦砂廠地方瞌睡地。
村民D:砂廠在大死娃地,瞌睡大地就是瞌睡地。
村民E:砂廠所在地瞌睡大地,打砂地方舊社會叫陳炳華家?guī)r旮旯。
村民F:他家旁邊砂廠叫大死娃坡。瞌睡地和瞌睡大地是同一個地。
上述就中鐵十八局第二施工隊人協(xié)助測量張興國所辦砂廠的“地名”的不同稱呼:“瞌睡大地”、“巖旮旯,”“大死娃地”“瞌睡地”(無面積和四至),從村民對地名的稱呼說去看,可以統(tǒng)計如下:
其中三人A、B、E)一致是“瞌睡大地”,其中三人(C、D、E)一致是“瞌睡地”。其中村民E又說:“瞌睡地””就是巖旮旯,即是土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的“大死娃地巖旮旯”,又是中鐵十八局第二施工隊在原壩子砂石廠測量。
故可以確認(rèn):張興國將原告高守飛等16人承包地瞌睡地納入了所辦砂廠范圍。即:張興國侵占了原告承包地瞌睡地!
在鄒丹承辦的此案中,張興國也自認(rèn):我給方大貴轉(zhuǎn)讓的土地是一口價,面積“不到2畝” 見《庭審筆錄》第7頁3—5行。
因此,可以判定:被告張興國侵占了原告承包地瞌睡地!
九、關(guān)于本案爭議焦點和庭審效果。
如前所述,張法官將爭議焦點歸納為三點。
1、首要核心爭議焦點是“瞌睡地”和“瞌睡大地”是不是同一個地方?
2、其次是:面積多少(指“瞌睡地”、“瞌睡大地”面積)。
3、“張興國是否侵占”(指是不是侵占了“瞌睡地”或“瞌睡大地”。
顯然,張法官提出的“瞌睡地”和“瞌睡大地是不是同一地方、包括面積多少,是錯誤、不當(dāng)?shù)摹?br />
原因:首先,用“地名”作為辯論爭議焦點不科學(xué)。
因為“瞌睡大地”是村民可慣稱呼,無有效土地權(quán)屬界定其面積四至。
張法官在六份《調(diào)查筆錄》已證明:無人能說明“瞌睡大地”的面積和四至(無土地權(quán)屬依據(jù))。
其次,方守明承包證中記載的“瞌睡地”的有四至記載的面積0.4畝界定。有土地權(quán)屬依據(jù)。
因此,將有土地權(quán)屬界定面積四至的“瞌睡地”與村民習(xí)慣稱呼,無土地權(quán)屬界定面積的“瞌睡大地”(地名)作為是否同一地方作為辯論焦點,犯了偷換概念的錯誤。
故“面積多少”作為辯論焦點也是錯誤的(瞌睡大地?zé)o人能證明面積和四至)。
后果,以“地名”以地名作為爭議焦點,將辯論方向引入岐途。
“瞌睡地”、“瞌睡大地” ”面積多少”的爭議,首先不是原告、被告對這兩地提出的爭議。其次,原告、被告沒有言及過“瞌睡大地”有多少面積。沒有就此發(fā)生爭議。 “面積多少”顯然是地瞌睡地“面積多少”?
張法官就“證明地名問題”,張法官出示了六份《調(diào)查筆錄》。從開庭后一小時24分至38分,即9時24分至10時38分。花了十四分鐘。
在此,“面積多少”的爭議,應(yīng)是指爭議地“瞌睡地”面積多少。
即是以記載的面積0.4畝,還是實測2.779畝?但未將此作為辯論焦點。顯然是離開了原告訴訟請求。是不當(dāng)?shù)摹?br />
我在當(dāng)庭提交的《我的書面陳述意見》中提出了以下五個爭議焦點:
1、張興國侵權(quán)事實是否成立(張興國侵占原告承包地之行為是否是侵權(quán)行為)?
2、方大貴與張興國所簽土地轉(zhuǎn)讓《協(xié)議》是否合法、有效(是非法轉(zhuǎn)讓、還是合法“流轉(zhuǎn))?這是本案最關(guān)鍵的爭執(zhí)焦點。也是本案定性和適用法律的前提!
3、“瞌睡地”與張興國稱的“大死娃地巖旮旯”是否是同一地、僅是當(dāng)事人雙方稱呼不同?
4、“瞌睡地”面積以0.4畝,還是以實測2.779畝認(rèn)定?
5、本案是否應(yīng)由法院受理裁判?
我認(rèn)為,本案未將轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否合法有效,是非法轉(zhuǎn)讓,還是合法“流轉(zhuǎn)”?作為辯論焦點,同時未將“瞌睡地”與協(xié)議中所稱、也是張興國主張的“大死娃地巖旮旯是否同一地僅是當(dāng)事人雙方稱呼不同,作為辯論焦點是不當(dāng)?shù)。是本末倒置、犯了方向性錯誤。
此次審理,從開庭到閉庭,雙方各執(zhí)一詞,被告代理人白晶在辯論時,還說原告多次纏訴,質(zhì)證效果差,也未當(dāng)庭認(rèn)證。沒有達(dá)到“贏的理直氣壯、輸?shù)男姆诜钡纳鐣Ч。未?dāng)庭認(rèn)證;張興國所辦砂石廠無土地使用權(quán),無權(quán)提出使用權(quán)爭議也未當(dāng)庭認(rèn)證。庭審搞得是非不分,烏煙障氣。這是令人遺憾的。
在我當(dāng)庭提交的《我的書面陳述意見》指出:作為法律工作者的白晶明知張興國與方大貴簽訂的“轉(zhuǎn)讓”土地《協(xié)議書》無效、非法,卻將其謊稱為合法“流轉(zhuǎn)”。純屬捏造事實、制造謊言、故意混淆視聽(不存在開荒、更不存在瞌睡地“流轉(zhuǎn)”)。而白晶明知委托人的要求是非法的(妄圖否認(rèn)侵占瞌睡地),其性質(zhì)屬故意協(xié)助委托人捏造事實、偽造證據(jù),故意將非法轉(zhuǎn)讓土地捏造為合法流轉(zhuǎn)土地,并導(dǎo)致承辦人認(rèn)可下判,造成了錯判,駁回原告訴訟請求的惡果。違反《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》第四十六條第(七)項、(十九)項規(guī)定,應(yīng)受行政處罰。特別是:這是侵權(quán)人代理人白晶教唆張興國所為,性質(zhì)惡劣,不能視而不見。應(yīng)建議司法行政機(jī)關(guān),依法嚴(yán)肅處理。
十、順便說明的幾個問題
1、張法官捏造的事實如下:(1)“老承包證在頒新證后作廢了”(庭審錄音:時間是開庭后一小時58分,即11點58分,系錄音、錄像證據(jù));(2) “大死娃地巖旮旯”原告16人沒有分過(見判決第7頁11至12行);(3) “瞌睡地”由方大貴一人耕種(見同上);(4)方守明戶的承包地“瞌睡地”,已流轉(zhuǎn);(5)方大貴土地承包證中“流轉(zhuǎn)”的2.02為承包地四至與“瞌睡地”四至“基本一致”(判決書第7頁第8行);(6) “瞌睡地”與“瞌睡大地”是同一地(見判決書第7頁倒數(shù)第一行至第8頁第一行)。
以上(2)、(3)、(4)系張法官屬法院依職權(quán)取證,調(diào)查收集的證據(jù),“查明”認(rèn)定。但調(diào)查材料未經(jīng)庭審出示和質(zhì)證。
2、今年被告及代理人白晶向法庭抗辯捏造的事實是:方大貴已將小地名為“瞌睡地”的承包地流轉(zhuǎn)給他人使用(見判決書第5頁10至11行)
為何是捏造?
因無論原告16人或方大貴個人均根本未將“瞌睡地”流轉(zhuǎn)給任何組織和個人。并未與任何組織和個人依照《農(nóng)村土地承包法》簽訂“土地承包經(jīng)營權(quán)”《流轉(zhuǎn)合同》。
對此,原告16人包括方大貴絕對可以斷言。
至于方大貴的《六枝特區(qū)新一輪退耕還林還草工程土地流轉(zhuǎn)及資金入股合同書》,其流轉(zhuǎn)的土地小地名是“瞌睡大地”,非“瞌睡地”。這有該《合同書》為證。
該《合同書》甲方為新華鎮(zhèn)人民政府(有該《合同書》為證。且在該《合同書》上,又是乙方方大貴將“耕地共8宗,面積共5.58畝土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)給‘丙方’從事生產(chǎn)經(jīng)營”)。
且甲方六枝特區(qū)新華鎮(zhèn)人民政府及丙方興隆村合作社在該《合同書》上未蓋甲方、丙方公章,其“法人代表”不明, 未簽名蓋章。(在明年元月六盤水中級法院收到卷宗依法受理,在啟動二審程序后,提交該《合同書》)。
3、作風(fēng)粗暴,對當(dāng)事人冷硬、橫推,特別冷漠,拒絕當(dāng)事人復(fù)印庭審中公開宣讀的材料。
當(dāng)天庭審結(jié)束后,我向?qū)徟虚L張法官要求復(fù)印在庭審中宣讀、出示的6份《調(diào)查筆錄》(其中今年6月27日兩份,8月30日四份)。
他當(dāng)即答復(fù):調(diào)查筆錄是保密的,不能復(fù)印。對白晶在法庭上提交的材料,他說你去找方大貴要。
開庭次日(9月12日上午10點52分,在立案大廳,看見張法官和滕素靜翠從法院出來。方大海在大廳外、門崗處方大海仍要求復(fù)印法庭上公開宣讀的材料(有一位該院退休的老法官在場)。
9月12日10點37分,我又打張法官手機(jī)1808580xxxx,接不通。我說:他把我拉黑了(那位老法官在場可證)。
我又打滕素靜翠手機(jī)1808580xxxx接通后,方大海說了一句話:“我叫方大海”,滕素靜翠立即掛斷了電話。
我又打監(jiān)察室0858—5836071電話。始終無人接聽。
當(dāng)時,這位在六枝法院退休的老法官見狀去立案庭請鄧鑫與有關(guān)人員聯(lián)系。擬請他們與肖健院長接通后,由我向肖院長直接反映依法復(fù)印公開出示材料之事。
立案庭鄧鑫說:肖健院長帶人出差去外地了。
因我無法與張法官用手機(jī)聯(lián)系,16日上午11時7分,我發(fā)短信給滕素靜翠(機(jī)號是:18085xxxxx)。內(nèi)容為:書記員你好,寄給你的推選代表人函我來復(fù)印。
我按滕素靜翠通知“外地原告推選代表人函必須直接寄給她”,方開勇等8人的《推選代表人函》是他們寄給滕素靜翠。
同日12時57分,我又發(fā)短信給滕素靜翠,內(nèi)容如下:書記員:當(dāng)事人有權(quán)復(fù)印。
同日下午15時22分,我又打電話給滕素靜翠,我才僅僅復(fù)印了外地原告方開勇、方開龍、方開俊、方開文、方天慧、方林、方開虎、方興安本人直接給合議庭的八份《推選代表人函》。
以上事實,可以查證。
當(dāng)張法官和書記員滕素靜翠要找原告時,主動打電話給我,但我要求依照民訴法規(guī)定復(fù)印本案公開審理的材料時,張法官、滕素靜翠連電話也拒接、其冷硬、橫推的作風(fēng)出乎意外。
4、不準(zhǔn)許當(dāng)事人方大海復(fù)印當(dāng)庭宣讀的六份《調(diào)查筆錄》是違法的。
稍為有一點法律常識的人都知道:公民“姓名”不是個人隱私。
本案審判長張法官及不是本案合議庭書記員的滕素靜翠不準(zhǔn)當(dāng)事人方大海復(fù)印張法官和她下去的六份《調(diào)查筆錄》,是違法的。
民訴法第六十八條規(guī)定:證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密,需要在法庭上出示的,不得在公開開庭時出示。
公民姓名,非隱私。如果是隱私,法院向證人調(diào)查其他人。證人告訴辦案人,此事張三、李四、王二麻子在場,豈不是證人侵犯了證人“隱私”?
按此認(rèn)識,證人可以用我不能侵犯他人隱私而拒絕回答知情人。如此,公、檢、法如何辦案?這豈不成了笑話。
即使按張法官錯誤認(rèn)識,(姓名是隱私)根據(jù)民訴法第六十八條的規(guī)定,張法官審理本案,不應(yīng)公開開庭(不公開審理)。否則,將涉及“個人隱私”的證據(jù)公開審理是嚴(yán)重侵犯他人“個人隱私”!
因此,從公開和不公開審理兩方面講,張法官都是違法的。
顯然,張法官和小滕不準(zhǔn)當(dāng)事方大海復(fù)印材料是刁難當(dāng)事人。
也是侵犯當(dāng)事人訴訟權(quán)利的違法行為。
人民法院審理民商事案件是“止紛定爭”,不是挑起糾紛、引發(fā)糾紛。希能對此重視。并應(yīng)引以為戒。
5、張法官不對方大海作為原告16人代表人的真實性合法性不如實向被告代理人說明和解釋,充分體現(xiàn)了審判長偏袒被告、不公正。
如前所述,原告高守飛等16人早在今6月份已將原告16人推選方大海作為代表人的手續(xù)辦妥,當(dāng)時合議庭書記員收到。但9月11日被告代理人白晶在庭審中宣讀《民事答辯狀》時,歪曲事實稱:今天到庭的原告有濫用訴權(quán)之嫌,是個別原告的意愿。要求全體原告持本人身份證到法院當(dāng)著法官的面簽訂《委托書》、《推薦書》。在庭審中先后兩次老調(diào)重彈。
其中一次,還由張法官將白晶不實指責(zé)之發(fā)言重復(fù)后叫書記員記錄。 現(xiàn)抄錄如下:
被代:對推選代表人函發(fā)表意見,真實性有異議,應(yīng)當(dāng)由全體原告持本人身份證來,當(dāng)?shù)椒ü倜媲昂?.....
(見《庭審筆錄》第7頁倒數(shù)第6行至7行)
此時開庭后 1小時13分。即9時13分。
民訴法第五十三條規(guī)定:一方人數(shù)眾多的訴訟,可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟。
因此,共同原告均要到法院親自推選代表人之說乃奇談怪論。
但張法官不僅不向被告解釋原告代表人方大海的真實性、合法性,還竟然將白晶提出的原告主體資格不合法列入第五個辨論焦點。
此時是開庭后 2小時22分。即11時22分。
這充分說明:張法官偏袒被告、不公正。
6、有選擇性出示書證和《調(diào)查筆錄》無視原告方舉證,也證明張法官審理不公平、不公正。
張法官對付尚偉2017年10月30日對方大貴的調(diào)查筆錄宣讀(見庭審筆錄第12頁倒數(shù)第6行前)但不記錄方大貴陳述內(nèi)容。時間是開庭后二小時6分,即11時6分。
其調(diào)查付尚偉發(fā)問記錄就錯誤:
審:因被告提供了一份協(xié)議,該協(xié)議張興國協(xié)議把死娃抵巖旮旯轉(zhuǎn)讓給被告打砂。(方答:不是)。
張法官為何不宣讀出示方大貴2018年3月1日《關(guān)于簽轉(zhuǎn)讓死娃地巖旮旯(協(xié)議書)的事實經(jīng)過》、質(zhì)證?
該“關(guān)于簽《協(xié)議書》的事實經(jīng)過”該《協(xié)議書》具體簽的經(jīng)過,揭露了其中四至是張興國所寫,同時,用事實說明了協(xié)議書中的不實之詞:其協(xié)議書共有7點。其中第一點是:經(jīng)方大貴指定交界給張興國。
方大貴講:因為該協(xié)議是2011年4月16日晚上,張興國叫方大貴去他家吃飯,喝酒。(當(dāng)?shù)卮迕裾f方大貴是個酒鬼,基本上每天都喝醉)酒后,張拿出寫好的協(xié)議書叫他簽字。拿了六千元給他。后他就回家了。其簽協(xié)議書經(jīng)過特別強(qiáng)調(diào)“經(jīng)方大貴指定交界給張興國”絕無此事,我根本沒到現(xiàn)場指認(rèn)(晚上也不可能去指定交界)。晚上十點左右回家,未同父母說過。此轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)過是他人代筆所寫(是方大貴據(jù)實陳述)。原因是向省高院申請再審時所寫。(3月14日市中院依職權(quán)啟動再審)。
顯然,方大貴的簽協(xié)議的事實經(jīng)過對被告張興國不利,為何張法官能宣讀付尚偉的《調(diào)查筆錄》不當(dāng)庭宣讀方大貴的此書證、質(zhì)證?
7、在上訴審請求就六枝法院有關(guān)人出庭作證。
因張永平存在“其他不正當(dāng)行為,可能影響公正審理”, 事實存在。且現(xiàn)已證明。7月19日簽收《合議庭組成人員通知書》、9月11日《開庭傳票》之前,曾申請張永平回避。但被駁回(見《回避申請書》、《接待筆錄》、《復(fù)議申請書書》《復(fù)議決定書》)。
因張永平存在“可能影響公正審理” 事實存在。口頭駁回回避和復(fù)議決定維持回避,均無視回避的事實和理由,不對回避的事實由在場人質(zhì)證,是違反事實的決定。上訴審請求就六枝法院有關(guān)人出庭作證。上述有關(guān)書面訴訟材料,在啟動二審程序后提交。
8、判決稱:
當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù),本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了質(zhì)證。對當(dāng)事人無異議的證據(jù),本院予以確認(rèn)并在卷佐證。(見《庭審筆錄》第5頁第13行至15行)。
這是謊言。
原告提交的《證據(jù)材料清單》之序號1至21份證據(jù),判決均不確認(rèn)(方守明承包證作廢了、方守明戶的承包地“瞌睡地”已“流轉(zhuǎn) ”)。也就是全部否定了原告提交的證據(jù)!
不僅沒有確認(rèn)原告一份證據(jù),相反,卻將被告張興國所寫、與不懂法的方大貴所簽“方大貴將自己大死娃地巖旮旯”轉(zhuǎn)讓給張興國采石打砂《協(xié)議》確認(rèn)為合法“流轉(zhuǎn) ”,這是顛倒是非。
9、庭審筆錄錯漏嚴(yán)重。
比如,六份《調(diào)查筆錄》無一字記錄;法庭辯論,發(fā)言無一字記錄;除方大海有書面發(fā)言外,雙方代理人是口頭發(fā)言,卻違反事實記為詳見代理詞。將方大海發(fā)言《我的書面陳述意見》記為詳見代理詞!
綜上所述,一審判決違背事實和法律,其性質(zhì)屬枉法裁判。令人驚異的不是原判認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤。也不僅僅是顛倒是非。而承辦人張永平公然敢于捏造事實,令人震驚!張法官判決錯誤,造成錯案。應(yīng)依照最高人民法院《關(guān)于完善人民法院司法責(zé)任制的若干意見》追究張法官違法審判的的責(zé)任。
《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二條規(guī)定:侵害民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第三條規(guī)定:被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。上訴人根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定,請求排除防礙、返還財產(chǎn)(方守明承包地“瞌睡地”)、恢復(fù)耕地原狀予法有據(jù)。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第二項之規(guī)定,請求依法撤銷該判決、改判。
法律界有句話:“法律是沉睡的公主”。公主需要喚醒!罢x可能遲到,但絕不會缺席”。黨中央早就提出:深化司法體制改革,讓人民群眾在每一個案件中感受到公平正義。
上訴人相信遲到的正義不會缺席。
此致
貴州省六盤水市中級人民法院
上訴人代表:方大海
2019年11月20日
手機(jī):1362858xxxx
通訊處(住址):
六枝特區(qū)新華鎮(zhèn)xxxxx號(郵編:553411)
本上訴狀一式3份(正本2份、副本一份)。
相關(guān)鏈接:關(guān)于依法復(fù)制本案材料的書面函
本末倒置的審理
方大海復(fù)議申請書
貴州六枝法院驚現(xiàn)最牛決定書
賀小榮解讀《最高人民法院關(guān)于完善人民法院司法責(zé)任制的若干意見》
最高人民法院關(guān)于完善人民法院司法責(zé)任制的若干意見_全文
最高人民法院關(guān)于完善人民法院司法責(zé)任制的若干意見_全文
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