鴿舍搭建“行政許可”是出路是謬論

     8月30日星先生在中信網(wǎng)發(fā)表《鴿舍定性為體育設(shè)施后續(xù)：行政許可是出路 》一文。

              一、全文復(fù)制如下

      鴿舍定性為體育設(shè)施后續(xù)：行政許可是出路
            鴿舍搭建“行政許可”是出路
    現(xiàn)今我國的法律制度中，有一種制度叫“行政許可”。見解釋：
   行政許可是行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人和其他組織的申請(qǐng)，以書面證照和其他方式允許其從事某種行為，確認(rèn)某種權(quán)利，授予某種資格和能力的行為。

    許可的本意是禁止的解除：對(duì)一般人都限制或禁止，但對(duì)符合條件者解除限制或禁止。如對(duì)一般人都禁止駕駛汽車，但對(duì)取得駕駛執(zhí)照者卻允許開車，就是一種許可。

    以上解釋，大體有如下含義：
    1、行政許可對(duì)符合條件者解除限制或禁止。
    2、行政許可由國家特定的行政機(jī)關(guān)確認(rèn)和授權(quán)。
    3、申請(qǐng)?jiān)S可和被授權(quán)的對(duì)象一般為以書面證照或其他方式允許其從事某種行為的公民、法人和其他組織。

      因此，各地鴿協(xié)聯(lián)合衛(wèi)生檢疫、國土城管、體育主管等政府部門出臺(tái)《信鴿活動(dòng)管理辦法》所做的正是爭取鴿舍建造“行政許可”的基礎(chǔ)工作，也是目前可見的主要出路。

    當(dāng)然，信鴿活動(dòng)雖然符合申請(qǐng)行政許可的基本條件，而“符合條件者”的規(guī)定包含了“不能侵權(quán)”或“應(yīng)爭得受影響者的諒解”等不可忽略的內(nèi)容，或前提條件，可見難度之大。

     然而，世間本無路，路是人走出來的。有鑒于成功走出信鴿活動(dòng)列入體育項(xiàng)目這一步，因此有理由相信，鴿舍合法建造問題在眾人的努力下也能得到較好解決。而在這條道上，每個(gè)鴿友都是不可或缺的人物，應(yīng)該共同努力，一起加油，不要置身事外；也不要把它糾結(jié)成純理論事件，而是如何解決的現(xiàn)實(shí)問題。

      以上，供參考。

      相關(guān)文章：
     “鴿舍定性為體育設(shè)施”何來不當(dāng)？
      將“鴿舍定性為體育設(shè)施”確屬不當(dāng)！

      二、養(yǎng)鴿合法，搭建鴿棚無須搞什么行政許可！
     因行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動(dòng)。而飼養(yǎng)信鴿是正當(dāng)合法行為、不是禁止的活動(dòng)。故會(huì)員鴿舍搭建無須行政許可！

    現(xiàn)對(duì)行政許可及相關(guān)知識(shí)簡介如下：
    1、行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織等行政相對(duì)人的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事某種特定活動(dòng)的行為。

    2、按照行政許可法規(guī)定的行政許可的含義，行政許可的特征一般是：
     （1）、行政許可是一種依申請(qǐng)的行政行為。沒有行政相對(duì)人的申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)不能主動(dòng)予以許可。
    （2）、行政許可存在意味著法律的一般禁止。行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動(dòng)，為適應(yīng)社會(huì)生活和生產(chǎn)的需要，對(duì)符合一定條件者解除禁止，允許其從事某項(xiàng)特定活動(dòng)，享有特定權(quán)利和資格。
    （3）、許可是禁止的解除，沒有法律的一般禁止，便不存在行政許可。
    （4）、例如，制作、運(yùn)輸、銷售爆破物品是國家一般禁止的行為，但國家為了國防安全社會(huì)需要，對(duì)符合條件的組織和個(gè)人準(zhǔn)許實(shí)施這類行為。
     行政許可的要求：
     1、行政機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)人的申請(qǐng)要依法審查。這是行政機(jī)關(guān)必須依法履行的職責(zé)，對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)人即應(yīng)準(zhǔn)予申請(qǐng)，對(duì)不符合法定條件的申請(qǐng)要堅(jiān)決拒絕，否則就要追究行政機(jī)關(guān)及相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。
     2、行政許可是授益性行政行為。行政許可不同于行政處罰和行政征收，它不是對(duì)相對(duì)人課以義務(wù)或者懲罰，而是賦予相對(duì)人某種權(quán)利和資格的授益性行政行為。如開業(yè)、生產(chǎn)、經(jīng)營許可，這類許可使相對(duì)人獲得了某種權(quán)利；而律師證、會(huì)計(jì)師證的頒發(fā)，則使相對(duì)人獲得了從事相應(yīng)職業(yè)的資格。
    3、行政許可的目的在于抑止公益上的危險(xiǎn)或影響秩序的因素。不得隨意將許可制度與創(chuàng)收相聯(lián)系，不得爛設(shè)許可、亂收費(fèi)。
    4、行政許可是要式行政行為。行政許可應(yīng)遵循一定的法定程序，并應(yīng)以正規(guī)的文書、格式、日期印章等形式予以準(zhǔn)予。許可證是行政許可行為的主要表現(xiàn)形式，書面許可是行政許可形式上的特點(diǎn)。

   從上可以看出：飼養(yǎng)信鴿是正當(dāng)合法行為、不是禁止的活動(dòng)。故會(huì)員鴿舍搭建無須行政許可。故星先生提出“鴿舍搭建‘行政許可’”是出路是謬論！按“星”先生高論“鴿舍搭建“行政許可”是出路”，實(shí)在可笑。

    首先，搭建鴿舍根本不須 什么“行政許可”！因鴿舍是信鴿協(xié)會(huì)會(huì)員的私有財(cái)產(chǎn)如何建鴿舍幾十年來也從未搞什么“行政許可” 。這是歷史事實(shí)！

    其次，全國幾十萬鴿友每人按“星”先生為搭建去申請(qǐng)什么“行政許可” 也不可能。 實(shí)際上，只要鴿舍（鴿棚）不違反城鄉(xiāng)規(guī)劃法，不違反國務(wù)院頒布的行政法規(guī)、當(dāng)?shù)氐挠嘘P(guān)規(guī)定，均有權(quán)按其不同經(jīng)濟(jì)條件搭建鴿棚！但城市搭建鴿舍應(yīng)依法搭建！否則將遭拆除的后果。

      三、城市如何搭建鴿舍？
    城市搭建鴿舍應(yīng)有法可依，如何去解決此問題？

     飼養(yǎng)信鴿涉及城管執(zhí)法的法律依據(jù)是：《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》。從現(xiàn)有立法涉及城鄉(xiāng)管理的實(shí)體法是《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》，以及有相關(guān)法律的法條（如民法通則關(guān)于相鄰關(guān)系的規(guī)定）。至于城管以地方政府通知等文件來進(jìn)行執(zhí)法，那就看是否與法律、行政法規(guī)是否抵觸？如與法律、行政法規(guī)抵觸。則是違法行政。而以“長官意識(shí)”如無法律依據(jù)來發(fā)“行政命令” ，其“行政命令” 則違法。

     〔一〕、飼養(yǎng)信鴿正當(dāng)、合法；但全國人大及常委會(huì)卻無直接規(guī)定信鴿的法律。
     信鴿項(xiàng)目是大眾體育。信鴿運(yùn)動(dòng)是國家體育總局正式批準(zhǔn)開展的體育項(xiàng)目，屬社會(huì)體育范疇。因此，飼養(yǎng)信鴿是正當(dāng)、合法行為。應(yīng)受法律保護(hù)。但飼養(yǎng)信鴿不得違反法律、法規(guī)。1992年6月28日中華人民共和國國務(wù)院發(fā)布、2011年1月8日《國務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》第一次修訂、2017年3月1日《國務(wù)院關(guān)于修改和廢止部分行政法規(guī)的決定》第二次修訂的《城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》（國務(wù)院令第101號(hào)）第十條規(guī)定：“一切單位和個(gè)人都應(yīng)當(dāng)保持建筑物的整潔、美觀。在城市人民政府規(guī)定的街道的臨街建筑物的陽臺(tái)和窗外，不得堆放、吊掛有礙市容的物品。搭建或者封閉陽臺(tái)必須符合城市人民政府市容環(huán)境衛(wèi)生行政主管部門的有關(guān)規(guī)定。”

    如果說，城市如何依法搭建鴿舍？筆者認(rèn)為：這就是行政法規(guī)對(duì)合法飼養(yǎng)信鴿的界定。

   2004年12月15日杭州市第十屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過、 2005年4月14日浙江省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議批準(zhǔn)的《杭州市城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》第二十六條規(guī)定：建筑物頂部、外走廊等應(yīng)當(dāng)保持整潔，無堆物堆料；主要街道兩側(cè)和重點(diǎn)地區(qū)建筑物的頂部、陽臺(tái)外和窗外不得吊掛、晾曬和擺放物品。主要街道和重點(diǎn)地區(qū)的范圍由區(qū)、縣（市）人民政府確定并公布。第五十三條規(guī)定：市區(qū)范圍內(nèi)實(shí)行城市化管理的地區(qū)，禁止飼養(yǎng)雞、鴨、鵝、兔、羊、豬、牛、馬等家禽家畜和食用鴿。因教學(xué)、科研以及其他特殊情況需要飼養(yǎng)的，須經(jīng)市容環(huán)衛(wèi)主管部門批準(zhǔn)。各縣（市）禁止飼養(yǎng)家禽家畜和食用鴿的區(qū)域范圍，由各縣（市）人民政府劃定。違反規(guī)定飼養(yǎng)家禽家畜和食用鴿的，由行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令其限期處理，逾期不處理的，予以沒收。單位和個(gè)人飼養(yǎng)信鴿的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)市容環(huán)衛(wèi)主管部門批準(zhǔn)，并遵守體育行政主管部門的有關(guān)規(guī)定。未經(jīng)批準(zhǔn)飼養(yǎng)的，由行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令其限期處理，逾期不處理的，予以沒收。

    2004年11月26日武漢市第十一屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十四次會(huì)議通過，2005年1月19日湖北省第十屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議批準(zhǔn)、2011年12月26日武漢市第十二屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十六次會(huì)議修訂、2012年3月29日湖北省第十一屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十九次會(huì)議批準(zhǔn)的《武漢市城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》第二十條規(guī)定：不得在城市主要道路臨街建筑物的陽臺(tái)外、窗外、屋頂堆放、晾曬、吊掛有礙市容的物品。第十六條規(guī)定：本市建筑物、構(gòu)筑物和設(shè)施應(yīng)當(dāng)符合國家和本市城市容貌標(biāo)準(zhǔn)。本市的城市容貌標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)包括建筑景觀、公共設(shè)施、環(huán)境衛(wèi)生、園林綠化、廣告標(biāo)志、公共場所等方面的要求。第二十八條規(guī)定：單位和個(gè)人不得飼養(yǎng)雞、鴨、鵝、豬、羊等家禽家畜和食用鴿，因教學(xué)、科研等特殊需要飼養(yǎng)的除外。違反規(guī)定，影響市容環(huán)境衛(wèi)生的，責(zé)令限期處理；逾期不處理的，予以沒收。飼養(yǎng)寵物、信鴿，應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)規(guī)定，并采取措施防止影響周圍環(huán)境衛(wèi)生。違反規(guī)定的，責(zé)令改正；拒不改正的，處五十元以上二百元以下罰款。

    2004年11月27日頒布、2005年3月1日實(shí)施的《貴州省城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》第十條規(guī)定：城市主要道路兩側(cè)和景觀區(qū)域內(nèi)的建筑物、構(gòu)筑物外部的裝修、改建，應(yīng)當(dāng)符合國家和省的城市容貌標(biāo)準(zhǔn)。城市主要道路兩側(cè)和景觀區(qū)域內(nèi)的建筑物、構(gòu)筑物的頂部不得搭建房屋、堆放雜物，建筑物、構(gòu)筑物臨街的陽臺(tái)和窗外不得堆放、吊掛有礙市容的物品。違反規(guī)定的，責(zé)令限期改正；逾期不改正的，依法強(qiáng)制拆除或者清除，處以100元以上1000元以下罰款。

    〔二〕、大中城市養(yǎng)鴿的空間將會(huì)縮小。
   由于城市化建設(shè)的發(fā)展和人們業(yè)余生活的豐富多彩，養(yǎng)信鴿的空間將越來越小。在我國現(xiàn)代信鴿發(fā)源地上海，為創(chuàng)建優(yōu)美整潔的市容環(huán)境，迎接世博會(huì)的召開，上海有關(guān)部門聯(lián)合下發(fā)信鴿飼養(yǎng)規(guī)范，規(guī)定，禁止飼養(yǎng)信鴿的范圍包括：內(nèi)環(huán)線內(nèi)和世博園區(qū)內(nèi)的高層、小高層，多層建筑物的中間樓層；高架、重點(diǎn)路段、旅游景點(diǎn)等第一排建筑物；以及虹橋、浦東兩大機(jī)場跑道兩端2、3公里范圍。此外，在不屬于禁養(yǎng)范圍的建筑物內(nèi)飼養(yǎng)信鴿的，鴿舍及其附屬設(shè)施不得超出建筑物外墻。根據(jù)2009年2月24日上海市第十三屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第九次會(huì)議《關(guān)于修改〈上海市市容環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例〉的決定》第二次修正的《上海市市容環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》第三十六條規(guī)定：居民不得飼養(yǎng)雞、鴨、鵝、兔等家禽家畜和食用鴿。違反規(guī)定的，由城管執(zhí)法部門責(zé)令限期處理或者予以沒收；拒不改正的，可按每只五十元處以罰款。  居民飼養(yǎng)信鴿應(yīng)當(dāng)符合體育管理部門的有關(guān)規(guī)定，具備相應(yīng)的條件，并采取措施防止影響周圍市容和環(huán)境衛(wèi)生。居民飼養(yǎng)信鴿影響市容和環(huán)境衛(wèi)生的，由市容環(huán)境衛(wèi)生責(zé)任區(qū)的責(zé)任人勸其改正；拒不改正的，由城管執(zhí)法部門給予警告，并處五十元以上五百元以下罰款；污染環(huán)境嚴(yán)重、周圍居民意見大的，可以責(zé)令拆除鴿舍。自2009年10月1日起施行的《成都市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》規(guī)定：禁止在中心城區(qū)、區(qū)(市)縣人民政府所在地建成區(qū)的住宅樓陽臺(tái)、窗臺(tái)、觀景臺(tái)、公共通道(樓梯、走廊)等影響公共環(huán)境的地方搭建鴿舍。四川是賽鴿大省，就我國現(xiàn)代信鴿發(fā)源地上海和賽鴿大省省會(huì)對(duì)信鴿飼養(yǎng)的嚴(yán)格限制說明：今后，隨城市化建設(shè)的發(fā)展，大中城市也將出臺(tái)嚴(yán)格限制信鴿飼養(yǎng)的規(guī)范。可以預(yù)見，隨著城市化的發(fā)展，大中城市養(yǎng)鴿的空間必將會(huì)縮小。

     〔三〕、飼養(yǎng)信鴿是否影響市容和環(huán)境衛(wèi)生是合法與否的界線。
   從現(xiàn)有法規(guī)分析，飼養(yǎng)信鴿是否影響市容和環(huán)境衛(wèi)生是合法與否的標(biāo)準(zhǔn)。國務(wù)院頒布的《城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》第十條規(guī)定體現(xiàn)了這一立法精神。上海、成都、杭州、武漢、貴州省在市容和環(huán)境衛(wèi)生管理方面均大體規(guī)定了這一精神。筆者認(rèn)為：這就是飼養(yǎng)信鴿是合法與否的界線。也是飼養(yǎng)信鴿是合法與否的標(biāo)準(zhǔn)。如城管、市容環(huán)境衛(wèi)生行政主管部門背離這一精神、對(duì)不違反城鄉(xiāng)規(guī)劃、不影響市容和環(huán)境衛(wèi)生之飼養(yǎng)信鴿行為作出行政處罰，則屬違法行政。

     自然，《中華人民共和國民用航空法》、《民用機(jī)場管理?xiàng)l例》關(guān)于機(jī)場凈空保護(hù)區(qū)的規(guī)定必須無條件執(zhí)行。有的鴿會(huì)據(jù)情規(guī)定：凡是距機(jī)場中心線兩側(cè)各10公里，距跑道端外20公里的區(qū)域內(nèi)嚴(yán)禁飼養(yǎng)訓(xùn)放信鴿�？梢哉f，這也是飼養(yǎng)、訓(xùn)放信鴿是合法與否的界線。

      如果說，城市如何依法搭建鴿舍？這就是行政法規(guī)對(duì)合法的飼養(yǎng)信鴿的界定。

     只要不違反行政法規(guī)、符合城市人民政府市容環(huán)境衛(wèi)生行政主管部門的有關(guān)規(guī)定而搭建的鴿舍，均是合法的。并受法律保護(hù)。

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